（2013）馬刑初字第179號
——福建省福州市馬尾區(qū)人民法院(2013-11-15)
福建省福州市馬尾區(qū)人民法院
刑 事 判 決 書
（2013）馬刑初字第179號
公訴機關(guān)福州市馬尾區(qū)人民檢察院。
被告人李某某，男，1975年9月26日出生于福建省福州市，漢族，大學(xué)本科文化，原系福建某電腦股份有限公司員工，住福州市臺江區(qū)，現(xiàn)住四川省成都市。因涉嫌犯職務(wù)侵占罪，于2013年3月9日被福州市公安局刑事拘留，同年3月14日由福州市公安局取保候?qū)彙?br>
福州市馬尾區(qū)人民檢察院以馬檢公刑訴（2013）163號起訴書指控被告人李某某犯職務(wù)侵占罪，于2013年9月17日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。福州市馬尾區(qū)人民檢察院指派代理檢察員陳升出庭支持公訴，被告人李某某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
福州市馬尾區(qū)人民檢察院指控：被告人李某某在擔(dān)任福建某電腦股份有限公司（以下簡稱：某公司）西南片區(qū)銷售經(jīng)理期間，在負責(zé)某公司與成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司（以下簡稱：成都某公司）的業(yè)務(wù)過程中，利用職務(wù)便利，分別于2011年8月5日、2011年10月26日以成都某公司要貨為由，向某公司要貨100套8200M設(shè)備及配件。貨到成都某公司之后，被告人李某某以發(fā)錯貨為由，將上述100套8200M設(shè)備及配件從成都某公司提走，并以一套2600元人民幣的價格（總價值26萬元）私自賣給四川省綿陽市某銀行。被告人李某某將上述100套8200M設(shè)備及配件賣掉后，并未向某公司報告，也未將上述貨款交還給某公司，而是將其轉(zhuǎn)入自己控制的四川某電子科技有限公司占為己有。經(jīng)鑒定，100套8200M設(shè)備及配件價值人民幣12萬元。
就以上指控，公訴機關(guān)在法庭上宣讀和出示了相應(yīng)的證據(jù)：1．書證，公安機關(guān)出具的被告人戶籍證明、到案經(jīng)過、情況說明、福建某電腦股份有限公司出具的報案報告、函、勞動合同書、企業(yè)詢證函、發(fā)貨核對明細表、業(yè)務(wù)通知單快遞單據(jù)、快遞單據(jù)、銀行存匯款清單、成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司出具的情況說明、POS機具框架合同、貨物入庫明細、匯款單據(jù)、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、四川某電子科技有限公司相關(guān)材料等；2．證人劉某某、鄭某某、鄧某某、薛某某、彭某某的證言；3．被告人李某某的供述和辯解；4.福州市價格認證中心出具的榕價認扣（2013）803號關(guān)于某金融POS終端價格鑒定結(jié)論書。
同時認為，被告人李某某利用職務(wù)便利，將公司的財物非法占為己有，侵占公司財物價值人民幣120000元，數(shù)額巨大，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十二條之規(guī)定，提起公訴，請依法判處。
庭審中，被告人李某某對公訴機關(guān)指控其犯職務(wù)侵占的事實和罪名無異議。
經(jīng)審理查明：被告人李某某在擔(dān)任福建某電腦股份有限公司（以下簡稱：某公司）西南片區(qū)銷售經(jīng)理期間，在負責(zé)某公司與成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司（以下簡稱：成都某公司）的業(yè)務(wù)過程中，利用職務(wù)便利，分別于2011年8月5日、2011年10月26日以成都某公司要貨為由，向某公司要貨100套8200M設(shè)備及配件。貨到成都某公司之后，被告人李某某以發(fā)錯貨為由，將上述100套8200M設(shè)備及配件從成都某公司提走，并以一套2600元人民幣的價格（總價值26萬元）私自賣給四川省綿陽市某銀行。被告人李某某將上述100套8200M設(shè)備及配件賣掉后，并未向某公司報告，也未將上述貨款交還給某公司，而是將銷售得到的26萬元貨款轉(zhuǎn)入自己控制的四川某電子科技有限公司占為己有。經(jīng)鑒定，100套8200M設(shè)備及配件價值人民幣12萬元。
2013年3月1日被告人李某某向重慶市公安局大渡口分局投案自首。
上述事實，有公訴機關(guān)提交的并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證、查證屬實的下列證據(jù)予以證明：
（一）被告人供述和辯解
被告人李某某的供述和辯解，證實他原來是福建某電腦股份有限公司（以下簡稱某公司）員工。是在1998年畢業(yè)后就在某成都辦事處工作，他于2012年6月向某公司提出離職，離職前他是某公司西南片區(qū)的銷售經(jīng)理，負責(zé)某公司在西南片區(qū)的銷售工作，主要是銷售pos機，內(nèi)容一般是業(yè)務(wù)員向某公司提交業(yè)務(wù)通知單，通知單內(nèi)容包含客戶名稱，發(fā)貨地點，聯(lián)系方式等信息。某公司根據(jù)業(yè)務(wù)通知單里面的內(nèi)容發(fā)貨給客戶，之后業(yè)務(wù)員向公司申請開發(fā)票及催款，客戶直接打款到某公司。2011年8月份他的原客戶綿陽市某銀行需要約100套8200M設(shè)備及配件，他想通過四川某電子科技有限公司（以下簡稱：某公司）的名義賣給綿陽市某銀行，從中賺取差價。某公司的法人代表是他妻子彭某某，股東還有徐俊東和柳戈，都是掛名的，實際業(yè)務(wù)由他負責(zé)。2011年8月，他以成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司（以下簡稱：某公司）的名義要貨為由，向某公司下了50套NL-8200M設(shè)備及配件（有線pos機），2011年10月又以某公司的名義向某公司下了50套NL-8200M設(shè)備及配件。某公司在2011年10月通知他上述100套NL-8200M的設(shè)備不是他們公司要的貨，第二批貨到貨后的次日，他就以發(fā)錯貨為名將上述100套設(shè)備及配件一起從某公司提走并于當日通過成都客運站發(fā)到四川綿陽市某銀行。他將上述100套設(shè)備及配件以某公司的名義賣給四川綿陽某銀行，沒有把貨款返還給某公司，也沒有告訴某公司是如何銷售的。2012年6月他準備離職時，某公司來人核對賬目時發(fā)現(xiàn)上述100套貨物的12萬元貨款沒有回收，他向某公司說明這100套貨物的貨款12萬元掛賬到某公司上，也沒有和公司說明貨物具體銷售給誰。
（二）證人證言
1、劉某某（某電腦股份公司法務(wù)部）證言，證實李某某原是他公司員工，1998年到他司工作，2012年6月申請辭職后未經(jīng)批準即離職。辭職前任他司四川、貴州、西藏區(qū)域銷售經(jīng)理，主要負責(zé)他司西南銷售片區(qū)銷售工作，常駐工作地點在成都。
2011年8月5日李某某向他司提出成都某公司要50套8200M設(shè)備及配件NL-PP60／1／PS／S、50套8510設(shè)備等貨物；2011年10月26日李某某又向他司提出成都某公司要50套8200M設(shè)備及配件NL-PP60／1／PS／S、100臺NL-GP730／G設(shè)備等貨物。上述12萬元的貨物是100套8200設(shè)備及配件NL-PP60／1／PS／S。成都某公司回復(fù)他公司他們并未向他公司下單100套8200設(shè)備及配件NL-PP60／1／PS／S，這100套貨物到貨后都次日被李某某提走了。
2、鄭某某（某公司成都辦事處總經(jīng)理助理）證言，證實他是在2012年6月份到成都與李某某交接的，和他交接的時候他只把他手頭上的業(yè)務(wù)，應(yīng)收賬款等相關(guān)情況簡單的和他交接了一下。
李某某負責(zé)的成都某公通新信息技術(shù)服務(wù)有限公司（以下簡稱：某公司）的業(yè)務(wù)有設(shè)備款12萬元沒有開發(fā)票，他去與成都某公司對賬的時候，該公司提出100套8200M設(shè)備及配件NL-PP60／1／PS／S（總價值12萬元）有收到，但是李某某以發(fā)錯貨為由，第二天將上述100套設(shè)備及配件提走。所以他們才知道這筆12萬元李某某沒入公司賬。
他有打電話給李某某，李某某也承認他拿走了上述100套設(shè)備及配件，他有叫李某某趕緊跟公司結(jié)算，目前他司尚未收到該筆貨款。
3、鄧某某（成都市某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司辦公室主任）證言，證實他司與某公司有業(yè)務(wù)往來，主要購買其公司的POS機設(shè)備，之前他們是與某公司員工李某某聯(lián)系，2012年7月后是鄭某某。他們貨款不會經(jīng)過李某某的手，都是直接打款到某公司提供的賬戶上。
8月份和10月份某公司發(fā)給他司的100套NL8200M及配件NL-PP60／1／PS／S設(shè)備，不是他司需要的，他司收到上述物品后，他大概在2011年10月份的時候聯(lián)系李某某的，李某某告訴他是上述100套貨物是別的公司要的貨，發(fā)錯貨了。第二天李某某就來他公司找他，并要求把上述100套貨物提走了。鄧某某看到李某某本人都來了，并且確實不是成都某公司要的貨物，就通知庫房上述100套貨物交給李某某。
4、薛某某（綿陽市某銀行信息技術(shù)部員工）證言，證實他行與某公司購買的NL8200M有線POS機，是他和李某某聯(lián)系的。他行與四川某公司有業(yè)務(wù)往來，他行與某公司有簽訂了一個pos機具購買的框架協(xié)議。
2011年8月15日至2012年7月8日他行向某公司購買了134臺NL8200M有線pos機具。上述134臺POS機是某公司生產(chǎn)的。一開始他都以為找到了公司銷售給他行的，因為他都是聯(lián)系李某某，上述134臺貨也是李某某發(fā)貨到他行的。直到2012年11月份，李某某以某公司名義開具了銷售上述pos機具的發(fā)票，還拿過來一份某公司銷售pos機具框架協(xié)議，他才知道上述134臺pos機具李某某是以某公司的名義向他銷售的。
當時李某某拿發(fā)票和某公司銷售POS機具的框架協(xié)議時有一份某公司的授權(quán)書。具體內(nèi)容記不清楚，大概意思就是同意某公司銷售某公司生產(chǎn)的POS機具。
5、彭某某（李某某之妻）證言，證實與李某某是夫妻關(guān)系，四川某電子科技有限公司她是法人代表，但是她基本不清楚該公司情況，因為是李某某拿她的身份證去登記注冊的，手續(xù)也是李某某自己跑的，她就提供身份證還有注冊的時候過去簽了字。
公司成立的時間大概是2010年，李某某當時還是福建某電腦股份公司的員工，成立該公司有賣某的貨，所以她老公用她的身份證成立了某公司。
至于李某某從成都某公司拿走的100套貨物，具體她不是很清楚，但是李某某有告訴她上述100套貨物是他自己向某公司訂的，但是是以成都某公司的名義虛假向某公司下的訂單。上述100套貨物到貨后，不是成都某公司要的貨，到貨后李某某就去成都某公司把上述100臺貨物提走了，然后以某公司的名義賣給四川綿陽一家銀行，具體是什么商行她不清楚，李某某清楚。
（二）書證
1、公安機關(guān)出具的被告人戶籍證明，證實被告人李某某案發(fā)之時已達到完全刑事責(zé)任年齡
2、到案經(jīng)過，證實2013年3月1日重慶市大渡口區(qū)公安局分局民警發(fā)現(xiàn)李某某目前的聯(lián)系方式和活動軌跡，規(guī)勸其投案自首。
3、成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司出具的情況說明、POS機具框架合同、貨物入庫明細，證實2011年2月成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司（某公司）于與福建某電腦股份有限公司（以下簡稱：某公司）簽訂了《POS機具框架合同》，李某某作為某公司的業(yè)務(wù)聯(lián)系人，2011年8月份和10月份某公司有向某要貨，2011年10月份李某某以發(fā)錯貨為由，一次性提走成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司的100套NL-8200M針打POS機。
4、情況說明，證實2013年3月1日被告人李某某向重慶市公安局大渡口分局投案自首。2013年3月1日至2013年3月8日羈押于重慶市大渡口區(qū)看守所。2013年3月9日被福州市公安局經(jīng)濟犯罪偵查支隊第五大隊帶回福州依法刑事拘留。
5、福建某電腦股份有限公司出具的報案報告，證實某公司報案稱其曾經(jīng)任職銷售經(jīng)理的員工李某某侵占該公司財物達20萬元。
6、福建某電腦股份有限公司出具的函，證實李某某到案后，其家屬積極退還全部贓款給該公司。
7、勞動合同書，證實李某某曾系福建某電腦股份有限公司員工。
8、企業(yè)詢證函、發(fā)貨核對明細表、業(yè)務(wù)通知單快遞單據(jù)、快遞單據(jù)、銀行存匯款清單、匯款單據(jù)，證實福建某電腦股份有限公司與成都某新信息技術(shù)服務(wù)有限公司的2012年的往來款項，以及2011年李某某以某公司發(fā)錯貨為名提走某公司的100套8200M設(shè)備及配件NL-PP60／1／PS／S。
9、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，證實福建某電腦股份有限公司的情況。
10、四川某電子科技有限公司相關(guān)材料等，證實四川某電子科技有限公司的相關(guān)情況。
11、匯款情況說明、中國工商銀行匯款憑證，證實李某某已經(jīng)將贓款退還給受害公司。
12、其他書證。
（四）鑒定意見
福州市價格認證中心出具的榕價認扣（2013）803號關(guān)于某金融POS終端價格鑒定結(jié)論書，證實即涉嫌職務(wù)侵占物品的100臺某公司的NL8200M型金融POS終端機（含配件NNL-PP60／1／PS／S）價值人民幣12萬元。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，查證屬實，各個證據(jù)間能相互印證，足以認定本案的犯罪事實，可以作為定案的依據(jù)，本院予以確認。
訴訟中，福建某電腦股份有限公司向本院出具一份退贓情況說明，內(nèi)容為李某某于2013年3月份已將26萬贓款退還給該公司。
2013年10月28日，本院收到四川省成都市武侯區(qū)司法局出具的《調(diào)查評估意見書》，評估意見為被告人李某某符合社區(qū)矯正的適用條件。
本院認為，被告人李某某在擔(dān)任福建某電腦股份有限公司西南銷售片區(qū)銷售經(jīng)理期間，以非法占有為目的，利用職務(wù)上的便利，假借其它公司名義套取本公司財物，并以某公司名義加價出售給四川綿陽市某銀行，侵占公司財物價值人民幣26萬元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。但是起訴書指控被告人李某某侵占12萬元的犯罪金額指控不當，應(yīng)予變更。量刑上，一是被告人李某某犯罪之后主動投案，如實供述自己的罪行，系自首，可以從輕或減輕處罰。二是被告人李某某案發(fā)之后積極退還全部贓款，彌補了被害公司的經(jīng)濟損失，并獲得被害公司的諒解，可以酌情從輕處罰。綜合上述情節(jié)，并參考社會調(diào)查評估報告，決定對被告人適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第六十七條第一款，第七十二條、第七十三條的規(guī)定，判決如下：
被告人李某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑二年三個月，緩刑三年。
（緩刑考驗期從判決確定之日起計算）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 黎 麗
人民陪審員 吳國興
人民陪審員 紀秀花
二〇一三年十一月十五日
書 記 員 陳 麗
附主要法律條文
《中華人民共和國刑法》
第二百七十一條第一款公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。
第六十七條第一款犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當宣告緩刑：
（一）犯罪情節(jié)較輕；
（二）有悔罪表現(xiàn)；
（三）沒有再犯罪的危險；
（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
第七十三條拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。
有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。
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