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（2015）西刑初字第528號(hào)
公訴機(jī)關(guān)山東省萊西市人民檢察院。
被告人于某甲，農(nóng)民。2015年2月16日因涉嫌販賣毒品被萊西市公安局刑事拘留，同年3月20日經(jīng)萊西市人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，次日由萊西市公安局執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于萊西市看守所。
辯護(hù)人劉承彬，山東萬(wàn)利律師事務(wù)所律師。
萊西市人民檢察院以西檢刑訴（2015）409號(hào)起訴書(shū)指控被告人于某甲犯販賣毒品罪，于2015年7月18日向本院提起公訴，本院于同日立案，依法組成合議庭。公開(kāi)開(kāi)庭審理本案期間，萊西市人民檢察院指派檢察員高巖峰出庭支持公訴，被告人于某甲及其辯護(hù)人劉承彬到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
萊西市人民檢察院指控：
1、2012年冬天，被告人于某甲以牟利為目的，先后兩次向王某販賣甲基苯丙胺（俗稱冰毒）共計(jì)1克，獲利500元。
2、2013年秋天，被告人于某甲以牟利為目的，竄至萊西市姜山鎮(zhèn)某村“某通訊”手機(jī)店路口，先后兩次向李某甲販賣甲基苯丙胺（俗稱冰毒）共計(jì)0.4克，獲利400元。
公訴機(jī)關(guān)為指控上述事實(shí)，向法庭提供了案件來(lái)源、抓獲經(jīng)過(guò)、相關(guān)書(shū)證、證人證言、被告人供述和辯解、戶籍證明書(shū)等。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人于某甲以牟利為目的，販賣毒品，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一、四款之規(guī)定，提起本院以販賣毒品罪追究其刑事責(zé)任。
被告人于某甲對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控事實(shí)和罪名均有異議，辯解稱，第一起指控事實(shí)不存在，第二起指控事實(shí)是送給李某甲冰毒。
辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)是，對(duì)罪名沒(méi)有異議，公訴機(jī)關(guān)指控的第一起犯罪事實(shí)證據(jù)不足。王某三次陳述矛盾，于某甲和王某從不往來(lái)，沒(méi)有毒品、毒資、毒品來(lái)源，沒(méi)有販賣的通訊記錄；李某乙證言屬間接證據(jù)，賣毒地點(diǎn)“某網(wǎng)吧”不存在；被告人無(wú)前科，系初犯。
經(jīng)審理查明
2013年秋天，被告人于某甲以牟利為目的，在萊西市姜山鎮(zhèn)某村“某通訊”手機(jī)店路口處，先后兩次向李某甲販賣甲基苯丙胺（冰毒）共計(jì)0.4克，獲利400元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、物證、書(shū)證
（1）受案登記表、案件來(lái)源、查獲經(jīng)過(guò)說(shuō)明材料記載的內(nèi)容證實(shí)：2014年9月4日，羈押于萊西市看守所的罪犯王某檢舉被告人于某甲向其販賣毒品。2015年2月15日17時(shí)5分，姜山派出所民警將于某甲在家中抓獲，于某甲未供認(rèn)向王某、李某乙販賣毒品。
（2）被告人的基本情況、戶籍證明書(shū)證實(shí)：被告人于某甲已達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。
（3）現(xiàn)場(chǎng)照片及所附說(shuō)明內(nèi)容證實(shí)：繞嶺大街“某通訊”手機(jī)店所在位置及與“某網(wǎng)吧”之間距離約為200米。
2、李某乙辨認(rèn)筆錄證實(shí)，經(jīng)公安機(jī)關(guān)依法組織辨認(rèn)，證人李某乙從10張不同的男性照片中辨認(rèn)出2號(hào)照片的人是向李某甲販賣毒品的男子，2號(hào)照片是本案被告人于某甲的照片。
3、提取筆錄、現(xiàn)場(chǎng)檢測(cè)報(bào)告書(shū)證實(shí)：2015年2月15日，于某甲的尿樣檢測(cè)樣本經(jīng)甲基安非他明試劑現(xiàn)場(chǎng)檢測(cè)，結(jié)果呈陰性。
4、證人證言
（1）李某甲2015年2月16日在萊西市看守所接受訊問(wèn)筆錄記載：“我認(rèn)識(shí)于某甲。我是通過(guò)俺村李某甲認(rèn)識(shí)的，俺村還有個(gè)李某甲，比我大一歲，他家開(kāi)超市，身高190cm，以前大李某甲也從于某甲處買冰毒，我知道后就跟于某甲要了電話，打電話找于某甲買冰。當(dāng)時(shí)我聯(lián)系于某甲的電話是156××××9444，還有個(gè)小靈通8747×××1。2013年秋天的時(shí)候，我當(dāng)時(shí)經(jīng)常和李某乙去繞嶺‘某網(wǎng)吧’上網(wǎng)，我那時(shí)候溜冰，具體哪天我忘了，我記得我先后至少兩次晚上打電話給于某甲，我問(wèn)他在哪，有沒(méi)有冰，叫他給我送到姜山鎮(zhèn)某村‘某通訊’手機(jī)店路口，他至少去給我送過(guò)兩次，每次送200快錢(qián)的，每次能有二、三分貨（0.2到0.3克冰毒）。因?yàn)楫?dāng)時(shí)我還從某莊于某乙處購(gòu)買冰毒，我記得2013年就找他送過(guò)兩、三次。我打電話給于某甲的事李某乙都知道，我當(dāng)時(shí)沒(méi)有冰了就打電話給于某甲，回來(lái)還把冰給李某乙看過(guò)，當(dāng)時(shí)李某乙說(shuō)他不溜我就自己溜了，李某乙肯定知道我向于某甲買冰。”
（2）李某乙證言證實(shí)：我知道李某甲從姜山的于某丙那兒買冰。于某丙是哪個(gè)村的我不知道，這個(gè)人我見(jiàn)過(guò)，他經(jīng)常去某網(wǎng)吧找李某甲，看見(jiàn)我能認(rèn)出來(lái)。2013年秋天的時(shí)候，我和李某甲晚上一起在某網(wǎng)吧上網(wǎng)，有時(shí)候傍晚的時(shí)候于某丙開(kāi)車去找李某甲，有時(shí)候12點(diǎn)多了才去找李某甲。我總共至少看見(jiàn)四次于某丙去找李某甲，于某丙到了之后都是打電話叫李某甲出去，因?yàn)樗麄z經(jīng)常打電話，我不確定是誰(shuí)先聯(lián)系的誰(shuí)，一般于某丙到了之后都是把李某甲叫出去，李某甲每次沒(méi)有冰了，出去找于某丙之后就有了，我估計(jì)就是李某甲從于某丙那買冰，于某丙到網(wǎng)吧給他送，有一次我看見(jiàn)李某甲拿的一個(gè)煙盒里有至少三小包。
5、被告人接受訊問(wèn)筆錄記載其供述和辯解：“我認(rèn)識(shí)王某與李某甲。王某，男，22歲左右，萊西市姜山鎮(zhèn)某村人，身高175厘米左右，我是2008、2009年時(shí)候認(rèn)識(shí)他的，我當(dāng)時(shí)在萊西市某村開(kāi)了一家提包廠，叫某加工廠，他在我廠子里干認(rèn)識(shí)的。李某甲，25、6歲，萊西市姜山鎮(zhèn)某村人，他村有兩個(gè)李某甲，大李某甲個(gè)子高，能有190厘米左右，家里開(kāi)商店，叫‘某超市’，小李某甲個(gè)子矮，170多厘米，我說(shuō)的是小李某甲，2012年大李某甲領(lǐng)著小李某甲找我借錢(qián)認(rèn)識(shí)的。我沒(méi)有向此二人販賣冰毒，沒(méi)有容留此二人吸食毒品。我2014年5月份之前吸過(guò)毒，之后俺老婆從日本打工回來(lái)后我就再?zèng)]有吸食。”
此外，被告人當(dāng)庭供述和辯解稱，第一起指控事實(shí)不存在，其僅送給李某甲冰毒，跟李某甲僅是認(rèn)識(shí)關(guān)系，李某甲說(shuō)給自己錢(qián)但一直沒(méi)給。
公訴機(jī)關(guān)為證實(shí)指控，還向法庭提交了證人王某接受公安機(jī)關(guān)訊問(wèn)的筆錄及辨認(rèn)筆錄，記載的內(nèi)容分別為：“2009年或2010年冬天下雪時(shí)，我在萊陽(yáng)團(tuán)旺某疃那邊買過(guò)萊西姜山鎮(zhèn)某村于某甲兩次冰，當(dāng)時(shí)他在某疃或某疃那邊租的民房，我開(kāi)車去后打電話給他，他出村拿給我冰，一次是300元的，隔一個(gè)月左右，我又去找他又買了400元的，也是我去后打電話給他他出來(lái)給我的冰。于某甲，男，現(xiàn)年30歲左右，他排行老二，家是姜山某村的，他販賣冰毒，躲計(jì)劃生育，一般不住家。住那不清楚。他手機(jī)號(hào)是156××××9444，156××××1444，8747×××1。”“2012年冬天，于某甲因?yàn)槎阌?jì)劃生育躲在萊陽(yáng)某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤(pán)東面的一個(gè)村里。一天晚上12點(diǎn)左右，我打電話給于某甲找他買冰毒，他讓我去他家住的地方賣給我0.5克冰毒，我給了他200元錢(qián)，這次我到他那買冰之后，在同一月份，于某甲還容留我在他住的地方吸食冰毒，每次都是晚上八九點(diǎn)鐘時(shí)，毒品和冰毒都是于某甲提供的。”“我認(rèn)識(shí)于某甲，2011年年底我和他一起在繞嶺一個(gè)廠子上過(guò)班。我之前檢舉他販賣毒品、容留吸毒屬實(shí)。2012年冬天，于某甲因?yàn)槎阌?jì)劃生育躲在萊陽(yáng)某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤(pán)東面第一個(gè)村，一天晚上12點(diǎn)左右，我想吸毒了，想起于某甲也溜冰，就打電話給于某甲找他買點(diǎn)冰毒，他讓我去他住的地方，我去了之后他賣給我0.5克，要了我200元錢(qián)。距離第一次買他冰毒半個(gè)月左右晚上8點(diǎn)左右，我又打電話給他幫我買點(diǎn)冰毒，他說(shuō)可以，問(wèn)我要多少，我說(shuō)0.5克，他就還讓我到萊陽(yáng)某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤(pán)東面第一個(gè)村暫住處拿，我去了之后他給我0.5克冰毒，要了我300元錢(qián)。當(dāng)天晚上，于某甲又拿出大約0.2克冰毒和冰壺、冰鍋，俺倆在他家東間炕上吸食了，吸完之后我就回家了。大約半個(gè)月左右的一天晚上8點(diǎn)多鐘，我沒(méi)錢(qián)了，就去萊陽(yáng)某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤(pán)東面第一個(gè)村于某甲暫住處找他，他拿出大約0.2克冰毒和冰壺、冰鍋，俺倆在他暫住處東間炕上吸食了，之后我就回家了。”王某辨認(rèn)筆錄記載其辨認(rèn)出本案被告人于某甲。
本院認(rèn)為，被告人于某甲違反國(guó)家對(duì)毒品管理的法律規(guī)定，向他人販賣毒品，其行為構(gòu)成販賣毒品罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名及部分事實(shí)成立，本院予以支持。關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的第一起犯罪事實(shí)，在案證據(jù)僅有王某一人證言及其辨認(rèn)筆錄，但王某與于某甲認(rèn)識(shí)，且本案被告人亦承認(rèn)其與辨認(rèn)人相識(shí)，故本院認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控的第一起事實(shí)證據(jù)不足，本院依法不予認(rèn)定。關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的第二起犯罪事實(shí)，被告人雖然否認(rèn)，但有證人李某甲、李某乙證言證實(shí)，被告人于某甲在當(dāng)庭供述中稱其與李某甲僅是認(rèn)識(shí)關(guān)系，卻又稱兩次送給對(duì)方冰毒，顯然不符常理；此外，其在法庭調(diào)查過(guò)程中還稱，李某甲說(shuō)要給錢(qián)卻沒(méi)給，故完全能夠認(rèn)定公訴機(jī)關(guān)指控的第二起犯罪事實(shí)成立，被告人關(guān)于并非販賣的辯解理由，因缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：
被告人于某甲犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金人民幣八千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年2月16日起至2016年1月15日止。罰金自判決生效后十日內(nèi)繳納。）
如不服本判決可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向山東省青島市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本三份。
審判長(zhǎng)　　白文莉
審判員　　王　君
審判員　　解英明
二〇一五年十月十六日
書(shū)記員　　臧艷華