（2022）滬03刑終34號
——上海市第三中級人民法院 (2022-7-28)
（2022）滬03刑終34號
原公訴機關(guān)上海市浦東新區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）王某1，男，1978年5月20日生，XX，大學(xué)文化程度，系東莞市XX新材料科技有限公司實際控制人，住廣東省東莞市。因本案于2021年3月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，2022年7月28日被取保候?qū)彙?
辯護人楊超平，上海權(quán)典律師事務(wù)所律師。
上海市浦東新區(qū)人民法院審理上海市浦東新區(qū)人民檢察院指控原審被告人王某1犯假冒注冊商標(biāo)罪、非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪一案，于2022年1月26日作出（2021）滬0115刑初3647號刑事判決。原審被告人王某1不服，提出上訴。本院于2022年3月16日立案并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市人民檢察院第三分院指派檢察員孫秀麗出庭履行職務(wù)，上訴人王某1及其辯護人楊超平到庭參加訴訟。其間，因受新型冠狀病毒感染肺炎疫情的影響，致使案件在較長的時間內(nèi)無法繼續(xù)審理，本院裁定中止審理，后于2022年7月20日因中止審理的情形消失，裁定恢復(fù)審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判根據(jù)相關(guān)商標(biāo)注冊證、商標(biāo)續(xù)展注冊證明、核準(zhǔn)續(xù)展注冊證明、注冊商標(biāo)變更證明、授權(quán)委托書、營業(yè)執(zhí)照、扣押決定書、扣押清單、扣押筆錄、搜查筆錄、扣押商品及扣押現(xiàn)場照片、鑒定書、說明函、價格證明、同案關(guān)系人王某1、王某2、王某3、胡某等人的證言、微信聊天記錄、審計報告、假冒商品確認(rèn)銷售明細(xì)、戶籍資料、案發(fā)經(jīng)過等證據(jù)，認(rèn)定“DEVCON”“PLEXUS”“DOWSIL”“DOWCORNING”“Dow”均系在我國國家工商行政管理總局商標(biāo)局注冊的商標(biāo)，核定使用商品為第1類：粘合劑、工業(yè)用粘合劑、工業(yè)用化學(xué)品等，第4類：金屬活動部位和塑料表面用潤滑劑、潤滑油和潤滑脂等，且均在有效期內(nèi)。
2020年5月至案發(fā)，被告人王某1伙同他人未經(jīng)上述注冊商標(biāo)所有人許可，購買未貼標(biāo)的工業(yè)膠水、潤滑劑等商品，委托他人印刷上述注冊商標(biāo)標(biāo)識，組織員工進(jìn)行貼標(biāo)、打印生產(chǎn)日期，后通過其控制的網(wǎng)店銷售。經(jīng)審計，被告人王某1通過其網(wǎng)店對外銷售上述假冒注冊商標(biāo)的商品共計人民幣18萬余元（以下幣種均為人民幣）。
2021年3月25日，被告人王某1在廣東省東莞市XX鎮(zhèn)XX路XX廣場XX樓XX樓XX辦公室被公安人員抓獲，到案后供述了上述主要犯罪事實。公安人員在其辦公室、倉庫當(dāng)場查獲待銷售的上述注冊商標(biāo)的商品貨值金額7萬余元，待附著的上述注冊商標(biāo)標(biāo)識5萬余件，不帶注冊商標(biāo)標(biāo)識的潤滑油、工業(yè)膠水等物品若干。
原判認(rèn)為，被告人王某1未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。本案中，在案證據(jù)只能證明扣押的涉案注冊商標(biāo)標(biāo)識用于制造涉案假冒注冊商標(biāo)的商品，并不單獨對外進(jìn)行銷售。被告人王某1系基于假冒涉案注冊商標(biāo)的商品的目的，而非法制造相關(guān)注冊商標(biāo)標(biāo)識，該行為是手段行為，兩者構(gòu)成牽連犯，應(yīng)從一重罪即假冒注冊商標(biāo)罪處罰，扣押的涉案注冊商標(biāo)標(biāo)識酌情予以考量。被告人王某1認(rèn)罪認(rèn)罰，如實供述罪行，依法從寬處理。審理中，被告人王某1退繳違法所得4萬元，預(yù)繳罰金5萬元，酌情從輕處罰。據(jù)此，依照1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第二百一十三條、《中華人民共和國刑法》第十二條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款、第十二條第一款、第十三條第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）》第七條第一款、第九條第（一）項、第（三）項、第十條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條第一款之規(guī)定，判決如下：一、被告人王某1犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年三個月，罰金人民幣十五萬元（已繳納五萬元）；二、退繳的違法所得依法予以沒收，未退繳的違法所得依法予以追繳；三、扣押的假冒涉案注冊商標(biāo)的商品、商標(biāo)標(biāo)識、作案工具予以沒收和銷毀。
王某1上訴提出，其在一審判決后與權(quán)利人達(dá)成了諒解，請求二審法院從輕處罰，并適用緩刑。
王某1的辯護人提出如下辯護意見：1．一審宣判后王某1家屬就賠償問題與權(quán)利人依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司協(xié)商，雙方就賠償問題達(dá)成一致方案，家屬代表上訴人王某1賠償權(quán)利人60萬元，權(quán)利人依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司出具了諒解書，本案受損的主要社會關(guān)系得到了修復(fù)。2．王某1自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并積極賠償權(quán)利人損失，在原審宣判前自愿預(yù)繳罰金5萬元，二審審理期間又繳納剩余罰金10萬元，認(rèn)罪悔罪態(tài)度好，可以從輕處罰。3．王某1系民營企業(yè)主，從服務(wù)“六穩(wěn)”“六�！苯嵌瘸霭l(fā)，本案對王某1是否適用緩刑，直接關(guān)系到企業(yè)的生死存亡及企業(yè)員工的就業(yè)等問題。綜上，請求二審法院對王某1依法改判，適用緩刑。
上海市人民檢察院第三分院認(rèn)為，原判認(rèn)定上訴人王某1假冒注冊商標(biāo)的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，王某1在一審宣判后積極賠償權(quán)利人損失，取得了權(quán)利人的諒解；二審期間積極繳納罰金，進(jìn)一步表明其認(rèn)罪悔罪態(tài)度，可以酌情從輕處罰，建議二審法院依法改判緩刑。
經(jīng)本院審理查明的事實和證據(jù)與原判相同。
另查明，2022年1月29日，王某1在家屬的幫助下賠償權(quán)利人依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司60萬元，1月30日依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司出具諒解書對王某1的犯罪行為予以諒解。本院審理期間，王某1通過家屬向本院繳納罰金10萬元。上述事實有辯護人提交的經(jīng)庭審質(zhì)證的轉(zhuǎn)賬記錄查詢、諒解書等證據(jù)予以證實，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人王某1未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，依法應(yīng)予處罰。王某1到案后如實供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。王某1自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。一審審理中，王某1退繳違法所得4萬元，預(yù)繳罰金5萬元，酌情從輕處罰。一審判決后王某1積極賠償權(quán)利人損失，取得權(quán)利人諒解，在二審期間又繳納罰金10萬元，悔罪表現(xiàn)較好，可以酌情從輕處罰。綜合王某1的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，本院決定對其從輕處罰并適用緩刑。故王某1及其辯護人提出要求改判緩刑的上訴理由及辯護意見，本院予以采納。上海市人民檢察院第三分院的意見正確，本院予以支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項、第十五條、第二百零一條，1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第二百一十三條，《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款、第十二條第一款、第十三條第一款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）》第九條第（一）項、第（二）項、第（三）項、第十條之規(guī)定，判決如下：
一、維持上海市浦東新區(qū)人民法院（2021）滬0115刑初3647號刑事判決的第二、三項，即“退繳的違法所得依法予以沒收，未退繳的違法所得依法予以追繳；扣押的假冒涉案注冊商標(biāo)的商品、商標(biāo)標(biāo)識、作案工具予以沒收和銷毀”。
二、撤銷上海市浦東新區(qū)人民法院（2021）滬0115刑初3647號刑事判決的第一項，即“被告人王某1犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年三個月，罰金人民幣十五萬元（已繳納五萬元）”。
三、上訴人（原審被告人）王某1犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣十五萬元。
（緩刑考驗期限自判決確定之日起計算；罰金已繳納。）
王某1回到社區(qū)后，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，服從監(jiān)督管理，接受教育，完成公益勞動，做一名有益社會的公民。
本判決為終審判決。
審 判 長 曹芬芳
審 判 員 夏曉虹
審 判 員 楊 坤
宋典 書記員
二〇二二年七月二十八日
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