特許經(jīng)營合同的訂立
(一)特許經(jīng)營合同的形式
特許經(jīng)營的相關(guān)當(dāng)事人訂立特許經(jīng)營合同時，首先需要明確特許經(jīng)營合同的形式。按照《合同法》的規(guī)定，訂立合同可以采取書面形式、口頭形式和其他形式，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。對于特許經(jīng)營合同，《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第11條明確規(guī)定必須采用書面形式，這主要是基于特許經(jīng)營合同的復(fù)雜性和特殊性考慮而提出的要求。并且在實踐中當(dāng)事人簽訂特許經(jīng)營合同均采取書面形式，而且目前實踐中特許經(jīng)營合同大都采取標(biāo)準(zhǔn)合同的形式。開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的跨國大型特許經(jīng)營企業(yè)均向加盟商提供標(biāo)準(zhǔn)合同。采用標(biāo)準(zhǔn)合同作為特許經(jīng)營合同的范本意味著特許人對各加盟商采取統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，有利于規(guī)范特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的進行，也便于特許體系的統(tǒng)一有效的管理。
采用標(biāo)準(zhǔn)合同形式也涉及合同法中的格式條款問題。由于標(biāo)準(zhǔn)合同由特許人制定，事先沒有與受許人協(xié)商，相對于受許人來說，特許經(jīng)營的標(biāo)準(zhǔn)合同即為格式條款或格式合同。構(gòu)成格式合同的特許經(jīng)營合同必須遵循《合同法》關(guān)于格式條款的規(guī)定。格式條款又稱格式合同，按照《合同法》第39條的規(guī)定，格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與合同對方協(xié)商的條款�！逗贤ā吠瑫r規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。在格式條款解釋原則上，首先應(yīng)采取通常解釋原則，即按照通常理解予以解釋。在存在兩種以上理解時，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋，即作出不利于特許人的解釋。在格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)當(dāng)采取非格式條款效力優(yōu)于格式條款的原則。為了防止在格式條款問題上產(chǎn)生法律糾紛，特許人在制定特許經(jīng)營格式合同時，應(yīng)做到內(nèi)容全面、用詞準(zhǔn)確、權(quán)利義務(wù)公平、法律責(zé)任對等，同時在簽訂合同時應(yīng)對特許經(jīng)營合同給予詳細說明，以使受許人明確其權(quán)利義務(wù)，確保特許經(jīng)營合同有效正確履行。
(二)特許經(jīng)營合同的成立和生效
特許經(jīng)營合同一般采取合同書的形式簽署。對采取合同書方式訂立合同的，《合同法》第32條專門規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。特許經(jīng)營合同的成立應(yīng)遵循《合同法》的原則性規(guī)定。
對于合同生效的問題，《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。就特許經(jīng)營合同而言，法律和行政法規(guī)并沒有規(guī)定批準(zhǔn)或登記等作為合同生效的條件，所以一般的特許經(jīng)營合同成立即生效。但對于從事一些特定行業(yè)的特許經(jīng)營來說，就需要按照國家規(guī)定履行相關(guān)批準(zhǔn)和登記程序。按照《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》，外商投資企業(yè)也可以在我國開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，但必須事先得到我國有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)，否則與之簽訂的特許經(jīng)營合同可能被視為無效合同。
(三)訂立特許經(jīng)營合同時應(yīng)注意的其他問題
在訂立特許經(jīng)營合同時，除了要考慮合同形式和成立、生效等合同法一般問題外，還應(yīng)注意特許經(jīng)營合同的特點，綜合考慮以下多方面因素。
首先，應(yīng)注意使特許經(jīng)營合同符合國家政策法律和相關(guān)行業(yè)規(guī)定。我國目前規(guī)范特許經(jīng)營合同的法律尚不完善，專門規(guī)范特許經(jīng)營的正式法律文件是《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》。雖然法律規(guī)范尚不完善，但國務(wù)院各部門通過規(guī)范性文件和政策等方式，對特許經(jīng)營進行規(guī)范，這些政策包括原國內(nèi)貿(mào)易部《關(guān)于進一步規(guī)范特許加盟活動的通知》、《連鎖店經(jīng)營管理規(guī)范意見》，工商總局和國內(nèi)貿(mào)易部《關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問題的通知》，文化部《關(guān)于促進和規(guī)范音像制品連鎖經(jīng)營的通知》，國家藥品監(jiān)督管理總局《藥品零售連鎖企業(yè)有關(guān)規(guī)定》，原國家經(jīng)貿(mào)委《關(guān)于規(guī)范加油站特許經(jīng)營的若干意見》。除此之外，中國連鎖經(jīng)營協(xié)會還于2002年發(fā)布了《特許經(jīng)營道德規(guī)范》。這些文件從嚴格意義上說不具備“法律”的性質(zhì)，但對于特許經(jīng)營活動均有實際上的指導(dǎo)意義，特別是對于某些特定行業(yè)的特許經(jīng)營活動，必須遵循這些政策進行。相對于法律來說，政策的變化程度更為頻繁，所以在簽訂特許經(jīng)營合同時，要密切注意國家有關(guān)部門的政策規(guī)范，以使特許經(jīng)營合同符合國家法律、政策的要求。
其次，簽訂特許經(jīng)營合同應(yīng)注意行業(yè)特點和相關(guān)法律規(guī)定。特許經(jīng)營屬于經(jīng)營方式的一種，但經(jīng)營的具體內(nèi)容依各行業(yè)的不同而不同，行業(yè)的不同特點會影響到經(jīng)營方式。從特許經(jīng)營合同的訂立考慮，不同行業(yè)從法律上要求不同。對于國家無禁止性規(guī)定的一般行業(yè)，特許經(jīng)營合同并無特殊要求。但對于某些特殊行業(yè)國家可能有法律法規(guī)對于市場準(zhǔn)人資格進行一定的限制，需要特許經(jīng)營合同的主體在簽訂合同前，事先履行相關(guān)審批手續(xù)才可以通過特許經(jīng)營的方式經(jīng)營這些行業(yè)。
最后，訂立特許經(jīng)營合同時應(yīng)考慮合同備案【1]事宜。因為特許經(jīng)營中往往涉及商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)的許可、授權(quán)使用等問題，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，這類協(xié)議需要向相關(guān)管理部門備案。比如特許經(jīng)營涉及專利許可并按照《專利法》及其實施細則的有關(guān)規(guī)定簽訂專利許可合同的，應(yīng)該按照《專利實施許可合同備案管理辦法》的規(guī)定辦理備案事宜；涉及商標(biāo)使用許可的，特許人在開展特許經(jīng)營活動之前應(yīng)按照《商標(biāo)法》及其實施細則的規(guī)定辦理商標(biāo)使用許可合同備案事宜。外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動的，除了需要獲得有關(guān)部門審批之外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》的規(guī)定，在每年第一季度將上一年度簽訂的特許經(jīng)營合同的情況向商務(wù)主管部門報告。當(dāng)國有企業(yè)參與到特許經(jīng)營活動時，根據(jù)1997年財政部《企業(yè)連鎖經(jīng)營有關(guān)財務(wù)管理問題的暫行規(guī)定》第17條規(guī)定：“國有企業(yè)與集體、‘私營’、‘三資’等其他所有制形式的企業(yè)連鎖時，國有連鎖企業(yè)應(yīng)將連鎖經(jīng)營合同等有關(guān)資料報送同級財政部門、國有資產(chǎn)管理部門和企業(yè)主管部門審核、備案，以防止國有資產(chǎn)流失。”所以國有企業(yè)進行特許經(jīng)營活動時，也必須到有關(guān)部門進行合同備案。
摘自：張國元著《特許經(jīng)營法律與實務(wù)問題研究/華東政法大學(xué)國際法學(xué)文庫》
