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《商標法》第三次修改解讀
http://www.ykdzzs.com 2013-11-4 16:11:52 來源：中國工商報
□萬慧達高級合伙人 黃 暉
2013年8月30日，備受社會關注的《中華人民共和國商標法》修正案經十二屆全國人大常委會第四次會議審議并通過，新法將自2014年5月1日起施行。新《商標法》有如下變化，值得我們給予特別關注。
一、強調商標使用，完善注冊制度
——制止違反誠實信用原則的行為
這次修改明確將誠實信用作為一項總的原則引入《商標法》，即“申請注冊和使用商標，應當遵循誠實信用原則”（第七條），并具體體現在第十五條第二款中：“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊�！辈贿^，目前尚不清楚在先使用是否要求在中國境內。
就時限而言，新法重申，對惡意注冊的，只有馳名商標所有人不受5年的時間限制（第四十五條）；對于重復侵權的，工商機關應當從重處罰 （第六十條）；對于惡意侵權行為，新法允許給予通常數額1至3倍的賠償（第六十三條）。此外，新法還要求代理機構遵循誠實信用原則（第十九條），并在第六十八條明確了違法后果。
——調整使用與注冊的關系
新法第五十九條第三款規定：“商標注冊人申請商標注冊前，他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標，但可以要求其附加適當區別標識�！痹摽钜幎鞔_了在先商標的使用并獲得一定影響的時間，至少要先于在后注冊商標的“申請日”，乃至在后注冊商標的使用日，并且將“繼續使用”的范圍限制在原使用范圍內，但這一范圍是否主要指地域范圍仍有待進一步明確。
——強化商標使用義務
新法吸收現行《商標法實施條例》第三條的規定，明確了商標使用的定義。新法第四十八條明確：“本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中，用于識別商品來源的行為。”此外，新法將連續3年停止使用的情形單獨加以規定，不適用“限期改正”的處理程序，加強了對不使用商標的規制（第四十九條）。最后，新法第六十四條還規定，3年內未實際使用過的注冊商標不給予賠償。
二、規范商標注冊實體條件
——細化馳名商標認定條件
新法從權利人的角度規定了申請認定馳名商標的條件，即“為相關公眾所熟知的商標，持有人認為其權利受到侵害時，可以依照本法規定請求馳名商標保護”（第十三條）。 新法明確了商標局、商評委及法院認定馳名商標的具體程序，特別強調 “馳名商標應當根據當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實進行認定”（第十四條）。新法還規定生產、經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中（第十四條），違反者處10萬元罰款（第五十三條）。
——擴大商標注冊范圍
新法刪除了可視性的要求，增加了聲音等標志可以注冊的規定（第八條），相應增加了中國國歌、軍歌不得注冊的規定（第十條）。
——明確顯著性要求
新法第十一條第（三）項增加了“其他”缺乏顯著性標志不得注冊的要求，使通用名稱和敘述性標志成為缺乏顯著性的特例，邏輯更加嚴謹。同時，對于“注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱”的情形，新法允許任何單位或者個人申請撤銷（第四十九條）。此外，新法還規定注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用注冊商標中的非顯著部分（第五十九條）。
三、優化商標注冊程序
——優化申請程序
新法優化了商標申請的程序。第二十二條規定“商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標”，同時允許以數據電文方式提交申請。第二十九條則規定了審查意見書制度，即“在審查過程中，商標局認為商標注冊申請內容需要說明或者修正的，可以要求申請人做出說明或者修正。申請人未做出說明或者修正的，不影響商標局做出審查決定”，但修正和說明的具體范圍和形式仍有待進一步明確。
——調整異議程序
新法將相對理由的異議主體限定為“在先權利人、利害關系人”，絕對理由的異議主體仍然是“任何人”（第三十三條），同時規定“商標局做出準予注冊決定的，發給商標注冊證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規定向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效”（第三十五條第二款）。即使異議被商標局認定成立的，如果商評委改判，商標也會立即注冊，異議人只能同樣去尋求無效宣告程序的救濟（第三十五條第三款）。新法第三十六條還規定：“經審查異議不成立而準予注冊的商標，商標注冊申請人取得商標專用權的時間自初步審定公告三個月期滿之日起計算。自該商標公告期滿之日起至準予注冊決定做出前，對他人在同一種或者類似商品上使用與該商標相同或者近似的標志的行為不具有追溯力；但是，因該使用人的惡意給商標注冊人造成的損失，應當給予賠償�！边@樣就明確了異議不成立而注冊的商標取得專用權的時間以及可以得到賠償的時間標準。
——調整續展程序
新法允許期滿前12個月而不是之前的6個月即可進行續展，使商標注冊人有了更大的自由度（第四十條）。
——調整無效及撤銷程序
新法這次區分無效和撤銷程序，分別規定發起程序和決定效力。將現行《商標法實施條例》第四十條中的“注冊商標專用權自商標局的撤銷決定作出之日起終止”修改為“注冊商標專用權自公告之日起終止”（第五十五條）。
——明確各類決定生效條件
新法第三十六條、第四十六條、第五十五條分別規定了駁回申請決定以及不予注冊決定、無效決定及撤銷決定的生效條件，即只有在當事人不申請復審或不去法院起訴的情況下，這些決定才生效，從而厘清了現行法生效時間不夠明確的問題。
——明確轉讓條件
新法吸收《商標法實施條例》第二十五條第二、三款的規定，要求“轉讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉讓。對容易導致混淆或者有其他不良影響的轉讓，商標局不予核準”（第四十二條），轉讓條件更加明確。
——明確許可使用備案程序及效力
新法將現行《商標法實施條例》第四十三條中“許可人應當自商標使用許可合同簽訂之日起3個月內將合同副本報送商標局備案”的規定修改為 “許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告”（第四十三條）。也就是說，備案的可以是許可這一事實，而不一定是許可合同的副本。此外，新法還吸收相關司法解釋的意見，進一步規定“商標使用許可未經備案不得對抗善意第三人”（第四十三條）。
——明確及時審查要求
新法對審查給出了明確的時限：商標局對新申請的審查時限是9個月，且不可以延長（第二十八條）；商評委駁回復審決定（第三十四條）、商評委的絕對理由無效決定（第四十四條）、商標局撤銷商標決定（第四十九條）以及商評委撤銷復審決定（第五十四條）均須在9個月內做出，有特殊情況需要延長的，經批準，可以延長3個月。對于更為復雜的相對理由案件，即商標局異議裁定、商評委異議復審決定（第三十五條）以及商評委相對理由無效決定（第四十五條）均須在12個月內做出，有特殊情況需要延長的，經批準，可以延長6個月。
——明確中止程序
為了避免關聯程序出現矛盾的裁決結果，新法明確了中止程序：一是規定商評委在異議復審及無效程序中“涉及的在先權利的確定必須以人民法院正在審理或者行政機關正在處理的另一案件的結果為依據的，可以中止審查。中止原因消除后，應當恢復審查程序”（第三十五條和第四十五條）；二是規定“在查處商標侵權案件過程中， 對商標權屬存在爭議或者權利人同時向人民法院提起商標侵權訴訟的，工商行政管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除后，應當恢復或者終結案件查處程序”（第六十二條）。
四、加強商標行政管理
——細化行政處罰
新法細化了對商標違法行為進行行政處罰的規定：對于違反強制使用要求的商標，可以責令限期申請注冊，可并處罰款（第五十一條）；對于冒充注冊商標或違反禁用條款的，可予以制止，限期改正，并可以予以通報，還可處以罰款（第五十二條）；對于商標侵權行為，可以責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，可并處罰款，改變了工具必須“專門”用于侵權的要求（第六十條）；罰款的計算均以違法經營額為計算標準。對于違反馳名商標不得宣傳的行為，可以責令改正，并處 10萬元罰款（第五十三條）。此外，新法還規定了累犯應當從重處罰和善意銷售者應承擔停止銷售的責任（第六十條）。
——加強商標代理管理
新法特別關注商標代理行業的管理：一是明確了誠實信用原則在代理活動中的適用（第十九條）；二是要求商標代理機構在知道或者應當知道委托人申請注冊的商標屬于惡意搶注及侵犯他人在先權利的情況下，不得接受其委托（第十九條）；三是進一步規定“商標代理機構除對其代理服務申請商標注冊外，不得申請注冊其他商標”（第十九條）；四是對于代理機構的行業管理作出了明確規定（第二十條）；五是特別規定對代理機構的違法行為，可以罰款、計入信用檔案，甚至停止受理其提出的申請等，情況嚴重的，還可能追究刑事責任（第六十八條）。
五、加強商標專用權保護
——調整商標侵權構成要件
新法對商標侵權的構成要件進行了調整， 區分商品商標均相同與近似類似的情況，同時引入混淆要件，并增加“幫助侵權”的規定（第五十七條）。
——明確商標與企業名稱處理路徑
新法明確提出了商標與企業名稱沖突的法律適用，體現在第五十八條：“將他人注冊商標、未注冊的馳名商標作為企業名稱中的字號使用，誤導公眾，構成不正當競爭行為的，依照《中華人民共和國反不正當競爭法》處理。”
——明確正當使用范圍
新法對缺乏顯著性的標志以及三維標志的正當使用問題作了規定：一是“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主要原料、 功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用”；二是“三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用”（第五十九條）。
——明確舉證不力的后果
新法規定了被告舉證不力的后果：“人民法院為確定賠償數額，在權利人已經盡力舉證，而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料；侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額”（第六十三條第二款）。這一規定對于侵權人的舉證是一種督促，也有利于查明案件事實，作出正確的認定。
——細化民事賠償標準
新法細化了商標侵權民事賠償的計算標準。新法優化了行政調解賠償程序，規定除了提起行政訴訟外，“對侵犯商標專用權的賠償數額的爭議，當事人可以請求進行處理的工商行政管理部門調解”（第六十條）。新法進一步明確了各種情況下賠償的計算方法：一是確定計算賠償順序，即依次按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定、按照侵權人因侵權所獲得的利益以及該商標許可使用費的倍數確定；二是對惡意侵權的，允許懲罰性賠償通常賠償額的1至3倍；三是將法定賠償額最高提高到300萬元（第六十三條）。
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