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葉秀進律師撰寫的文章《也談商標(biāo)代理業(yè)的規(guī)范和發(fā)展》被《中華商標(biāo)》雜志2004年第11期收錄。
附全文如下：
也談商標(biāo)代理業(yè)的規(guī)范和發(fā)展
葉秀進
2003年2月27日，國務(wù)院下發(fā)了國發(fā)[2003]5號《國務(wù)院關(guān)于取消第二批行政審批項目和改變一批行政審批項目管理方式的決定》，取消商標(biāo)代理組織審批和商標(biāo)代理人資格核準(zhǔn)行政審批。至此商標(biāo)代理業(yè)全面放開，商標(biāo)代理機構(gòu)的登記注冊手續(xù)在我國部分省市也逐漸變得較為簡便。
取消商標(biāo)代理組織審批和商標(biāo)代理人資格核準(zhǔn)行政審批前，我國有商標(biāo)代理機構(gòu)151家。取消行政審批后的約一年半時間，截止2004年9月30日，我國商標(biāo)代理機構(gòu)數(shù)量達1357家，約是取消行政審批前的9倍。
在如此短的時間內(nèi)，我國商標(biāo)代理機構(gòu)數(shù)量發(fā)展之快確實令人驚訝，但也應(yīng)當(dāng)在意料之中。一是近幾年，隨著我國經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定快速增長和加入WTO的影響，中國廣大企業(yè)、經(jīng)濟實體和消費者品牌意識逐步增強。商標(biāo)注冊申請量更是迅猛發(fā)展。我國商標(biāo)注冊申請量2003年為452,095件，2004年上半年約為26.8萬件，從1999年至2004年年增長幅度均超過20；二是1998年以前，由于我國商標(biāo)代理行業(yè)存在的“行業(yè)分割、市場壟斷”，絕大部分商標(biāo)代理機構(gòu)都是隸屬于各地工商行政管理機關(guān)的事業(yè)單位，他們長期依托其得天獨厚的先天優(yōu)勢和積累的原始客戶，為自己贏得了較為可觀的經(jīng)濟收益。
正是基于以上原因，取消行政審批后，我國商標(biāo)代理機構(gòu)數(shù)量迅猛發(fā)展。但我們要看到，在國務(wù)院下文取消商標(biāo)代理組織審批和商標(biāo)代理人資格核準(zhǔn)行政審批后，仍有許多不和諧的因素。一是部分省份以種種理由限制商標(biāo)代理業(yè)的發(fā)展，以市場容量有限、提高注冊資金最低限額等理由拒絕擬新設(shè)商標(biāo)代理機構(gòu)的登記注冊。對他們不太熟悉的人投資設(shè)立商標(biāo)代理機構(gòu)的合法請求，以“暫緩登記注冊”等理由拒絕為其辦理登記注冊，另一方面卻在為極少數(shù)人辦理登記注冊。這里面究竟有多少秘密讓人無法讀懂。“就怕沒有條件”。二是個別省份在相當(dāng)長時間對新設(shè)商標(biāo)代理機構(gòu)持觀望態(tài)度，遲遲不開展新設(shè)商標(biāo)代理機構(gòu)的登記注冊工作。三是在部分律師事務(wù)所請求開展商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的問題上，一直未能有一個切實可行的方案。2004年7月22日，北京市第一中級人民法院作出撤銷商標(biāo)局作出的８５號不予受理“易民ＥＭＩＮ”商標(biāo)注冊申請的通知的一審判決，從司法上認可并保護了律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理服務(wù)的權(quán)利。但從根本上、體制上找到一個律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理服務(wù)的切實可行的方案仍有待時日。
當(dāng)然，在短短的一年半時間內(nèi)，商標(biāo)代理機構(gòu)的迅猛發(fā)展也的確給商標(biāo)代理業(yè)帶來了許多新問題。中國知識產(chǎn)權(quán)報 2004年7月29日《商標(biāo)代理亟需強化監(jiān)管力度》、新華日報 2004年8月31日《企業(yè)在境外注冊商標(biāo)要警惕“皮包中介”坑騙》、海峽都市報 2004年9月3日《商標(biāo)事務(wù)所經(jīng)營有待規(guī)范》、信息時報 2004年9月9日《商標(biāo)代理行業(yè)遭遇監(jiān)管真空》等文章對目前商標(biāo)代理行業(yè)出現(xiàn)的新問題作了闡述，對商標(biāo)代理業(yè)的現(xiàn)狀和未來表示出擔(dān)憂，并提出了許多建設(shè)性意見。
商標(biāo)代理業(yè)出現(xiàn)的新問題主要表現(xiàn)在：1、新設(shè)商標(biāo)代理機構(gòu)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)水平參差不齊，特別是一些沒有文化基礎(chǔ)和專業(yè)知識的人員參與商標(biāo)代理服務(wù)，影響了商標(biāo)代理質(zhì)量，損害了商標(biāo)申請人的權(quán)益。由于代理質(zhì)量無法保證，商標(biāo)注冊機關(guān)的工作效率和質(zhì)量受到很大影響，咨詢量及退文量的增加，導(dǎo)致商標(biāo)注冊周期的延長，直接損害企業(yè)的利益。2、商標(biāo)代理機構(gòu)競爭加劇，惡性壓價擾亂了商標(biāo)代理市場秩序。部分代理機構(gòu)包括一些老代理機構(gòu)大打價格戰(zhàn)，將商標(biāo)代理費壓至很低的水平，已經(jīng)影響到了商標(biāo)代理業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。3、各種欺詐手段層出不窮。收費不辦事、虛假承諾等行為嚴重損害了當(dāng)事人利益和商標(biāo)代理行業(yè)的聲譽。
的確，除當(dāng)初政府投資設(shè)立的商標(biāo)代理機構(gòu)在資金、設(shè)備、人員方面有較好配置外，許多私人合伙制、有限責(zé)任公司制的商標(biāo)代理機構(gòu)在創(chuàng)業(yè)之初都同樣面臨著資金、人員短缺的狀況，但他們通過自己艱苦卓越的努力，至今不少也做大做強，許多絲毫不比政府改制的做得差。其中不乏商標(biāo)代理行業(yè)中的姣姣者。世界上許多大型私有企業(yè)在創(chuàng)業(yè)之初同樣狀況極為艱難。
以當(dāng)初政府投資設(shè)立并占盡“天時”、“地利”經(jīng)過多年發(fā)展的商標(biāo)代理機構(gòu)與現(xiàn)在個人投資的商標(biāo)代理機構(gòu)相比，后者的確顯得分外“寒傖”，但這種比較是不公平的。
面對我國商標(biāo)代理業(yè)出現(xiàn)的種種問題，我們?nèi)ケг埂⒅肛?zé)甚至攻擊都是不可取的。
一方面，“市場經(jīng)濟不相信眼淚”。國家既然決策取消商標(biāo)代理組織審批和商標(biāo)代理人資格核準(zhǔn)的行政審批，交給市場去選擇，去優(yōu)勝劣汰。我們有理由相信，經(jīng)過若干多年市場運行，一個健康成熟有專業(yè)化水準(zhǔn)的商標(biāo)代理服務(wù)業(yè)一定會出現(xiàn)的。最終收益的仍然是廣大消費者，他們可以享受到以更合理的價格去接受更專業(yè)化的服務(wù)。
另一方面，隨著我國加入WTO和對外開放的逐步深入，許多行業(yè)將對外開放，法律服務(wù)業(yè)(含商標(biāo)代理業(yè))也會逐步開放。日前，中央政府與香港簽署了“《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》擴大開放磋商紀要”(CEPA2)，規(guī)定在放寬原有領(lǐng)域市場準(zhǔn)入條件下，向香港新開放8大服務(wù)行業(yè)，專利代理、商標(biāo)代理成為其中兩個重要領(lǐng)域。經(jīng)香港知識產(chǎn)權(quán)署和國家工商行政管理總局商標(biāo)局磋商后，商標(biāo)局同意容許香港服務(wù)提供者，自2005年1月1日起，在省級工商行政管理機關(guān)登記并取得法定經(jīng)營主體資格后，在內(nèi)地從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。
眾所周知，香港和國外許多專業(yè)化(含商標(biāo)代理業(yè))服務(wù)機構(gòu)有著一百余年的發(fā)展歷史，外語水平好，專業(yè)化服務(wù)水準(zhǔn)較高，尤以在對外合作國際事務(wù)處理方面經(jīng)驗極為豐富。而內(nèi)地服務(wù)市場對其開放，對我國類似服務(wù)機構(gòu)的沖擊和壓力是可想而知的。
那么，在目前狀況下，我國商標(biāo)代理服務(wù)業(yè)面臨內(nèi)部存在的諸多問題和外資專業(yè)服務(wù)機構(gòu)即將進入我國市場的巨大挑戰(zhàn)，我們究竟可以有何作為呢？
首先，充分發(fā)揮商標(biāo)代理行業(yè)組織在商標(biāo)代理業(yè)的積極作用。
一、通過商標(biāo)代理行業(yè)協(xié)會組織制定商標(biāo)代理行業(yè)規(guī)范，依靠制度管理商標(biāo)代理行為。在有條件的地方建立健全商標(biāo)代理行業(yè)協(xié)會組織，充分發(fā)揮商標(biāo)代理行業(yè)自律組織的監(jiān)督、指導(dǎo)和管理作用；
二、通過商標(biāo)代理行業(yè)組織加強對商標(biāo)代理機構(gòu)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，努力提高商標(biāo)代理機構(gòu)從業(yè)人員的專業(yè)化服務(wù)水平，強化從業(yè)人員職業(yè)道德和操守教育；
三、通過代理行業(yè)組織組織商標(biāo)代理機構(gòu)對外交流和合作，提升我國商標(biāo)代理機構(gòu)在國際舞臺的形象。
其次，加強商標(biāo)行政管理機關(guān)和其他國家機關(guān)在商標(biāo)代理管理中的作用，對違法的商標(biāo)代理機構(gòu)給予行政處罰，吊銷其經(jīng)營資格直至追究其行政、刑事責(zé)任。
一、建立一個暢通的投訴舉報機制，對欺詐行為和惡意損害商標(biāo)委托人利
益行為的商標(biāo)代理機構(gòu)有一套立案查處制度，查處違法經(jīng)營的商標(biāo)代理機構(gòu)；
二、對商標(biāo)代理機構(gòu)的種種不合法執(zhí)業(yè)行為依法進行查處，如未經(jīng)批準(zhǔn)隨意亂設(shè)分支機構(gòu)、無照經(jīng)營行為、違法宣傳行為等；
三、凈化商標(biāo)代理服務(wù)市場。對未取得商標(biāo)行政主管機關(guān)批準(zhǔn)或認可的組織、機構(gòu)的違法代理商標(biāo)等行為進行查處。
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