[ 駱軍 ]——(2009-8-26) / 已閱25446次
淺析聲明書公證的風(fēng)險防范
駱軍
聲明書公證是公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法證明其聲明行為真實、合法的活動。聲明多體現(xiàn)在民事、經(jīng)濟交往過程中，它以聲明人意思自治為原則，用書面形式來體現(xiàn)。聲明書經(jīng)過公證，通過證明聲明人的真實意思表示，可以防止他人偽造、篡改或者冒名頂替，使聲明書接受者和使用者消除疑慮。因為聲明書系單方的法律行為，所產(chǎn)生的后果亦由聲明人自行承擔(dān)，所以公證機構(gòu)在辦證實踐中對聲明人的意思表示真實和民事法律行為的把握上都十分重視，而對聲明書內(nèi)容的合法性問題研判上有所忽視。有部分公證涉訴案件系聲明書公證所引發(fā)，對公證行業(yè)而言，對此動向有必要予以重視和關(guān)注，并認(rèn)真加以分析，筆者希望通過對聲明書公證相關(guān)問題進行解析，得到一些啟示，以更好地預(yù)防和化解辦理聲明書公證的風(fēng)險。
一、聲明書生效時間的判定
在公證處的實際業(yè)務(wù)操作中，聲明書主要分為主張權(quán)利、放棄權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、澄清事實四種，一般的聲明書均自發(fā)表之時即生效，但放棄權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的聲明則需視其聲明的時間而確定。如某債務(wù)人于2006年7月8日發(fā)表聲明：“本人自2006年3月15日起對XX債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任”，那么此聲明的效力應(yīng)溯及到2006年3月15日，即從聲明書所確定的時間起對上述債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。也就是說如果發(fā)表聲明的時間與所聲稱的時間不符，則以聲稱的時間為生效時間。類似特例的產(chǎn)生基于以下原因：一是當(dāng)事人在訴訟過程已提交了放棄權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的聲明書證據(jù)材料，但法院在審理時建議當(dāng)事人提供公證機構(gòu)公證的聲明書，以提高證據(jù)的效力；二是采證部門在審核材料時，要求當(dāng)事人提供經(jīng)公證的聲明書，以判別聲明書的真實性和合法性；三是第三方要求當(dāng)事人提供經(jīng)公證的放棄權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的聲明書，以增強聲明內(nèi)容的可信度和可靠性。需要特別注意的是聲明書中所聲稱的時間如果是還未發(fā)生的時間，那么該聲明應(yīng)是無效的聲明。聲明書的內(nèi)容只能是客觀存在的事實，所聲明的內(nèi)容如果與事實（這里的事實是指推定的事實，如無相反的證據(jù)證明，則所聲明的內(nèi)容即為推定的事實）相符，那么該聲明為有效聲明，如果與事實不符，那么該聲明即為無效，而在提前發(fā)表的聲明中，則因所聲明的時間還未發(fā)生，所聲明的內(nèi)容可能發(fā)生也可能不發(fā)生，即該聲明所涉及的事實是一種不確定的事實，即使將來成為事實，該聲明在發(fā)表時不可能推定出該事實，則該聲明應(yīng)屬無效聲明。如某聲明人發(fā)表聲明自愿放棄對XX不動產(chǎn)的所有權(quán)，而在發(fā)表聲明時實際并未擁有不動產(chǎn)的所有權(quán)，那么該聲明則是一個無效聲明，就是以后合法取得了不動產(chǎn)的所有權(quán)，該聲明仍然無效，要使聲明書有效，必須在取得不動產(chǎn)所有權(quán)后另行發(fā)表聲明。概括地說聲明內(nèi)容的時間只能早于或等于發(fā)表聲明的時間，而不能對將來的事情發(fā)表聲明，將來的事情是不可能推定其為事實的。
二、聲明書公證產(chǎn)生風(fēng)險的主因和問題
在聲明書公證辦理過程中，可能因為聲明書公證系單方法律行為，操作也較為簡單，所以部分公證員對辦理此項公證要求不高，把關(guān)不嚴(yán)，審查不細(xì)，由于主觀上的輕視和一些客觀因素，部分聲明書公證就可能出現(xiàn)風(fēng)險，并引發(fā)爭議。聲明書公證產(chǎn)生風(fēng)險的主因和問題是：
1、聲明書公證產(chǎn)生風(fēng)險的主因
（1）、辦證理念和思維出現(xiàn)偏差。因為公證制度從初創(chuàng)、停滯到恢復(fù)、發(fā)展這一系列過程只有短短的二十幾年歷史，公證制度的逐步建立與完善也是一個從模仿到不斷自我更新的過程，公證的理論體系和辦證實踐難免存在一些不成熟之處，對公證員而言，在辦證實踐中如果缺少一套完整的公證理論加以指導(dǎo)，辦證理念得不到統(tǒng)一和澄清，在思維上容易出現(xiàn)偏差，這些偏差會潛移默化地表露在對法理的認(rèn)識和實務(wù)的操作方面。
（2）、實務(wù)操作的格式化造成公證人員思維方式的固定化。對單方法律行為所涉及的公證事項，辦證操作即簡單又固化，公證員的一些思維論證、法律推理等腦力勞動的付出根本無法得到充分的體現(xiàn)，長此以往，公證員在辦理聲明書類公證時易出現(xiàn)惰性的思維和機械的操作方式。
（3）、轉(zhuǎn)型期的社會有時功利性會占據(jù)主導(dǎo)地位，公證當(dāng)事人為達(dá)到其個人的目的或謀取利益，會不擇手段，因此虛假材料、冒名頂替、隱瞞事實等情況的出現(xiàn)也成為必然現(xiàn)象，這對于處在不斷變動狀態(tài)的公證業(yè)而言也容易出現(xiàn)風(fēng)險。
（4）、聲明公證書的定式化不足以正確地概括該類公證的全部事實和內(nèi)容，無法客觀、公正地體現(xiàn)聲明人辦理該公證的全貌，包括當(dāng)事人的意思表示、行為能力、事實內(nèi)容等，同時定式化的公證書制約了公證員的思維和辦證操作，公證業(yè)務(wù)的管轄又給當(dāng)事人留下了可乘之機。
2、聲明書公證容易出現(xiàn)風(fēng)險的問題
（1）聲明人的意思表示在形式上存在缺陷。聲明書須體現(xiàn)的是聲明人的真實意思表示，意思表示是聲明人作出民事法律行為的核心要素和必備要件，無意思表示不足以成為民事法律行為，聲明書體現(xiàn)的是聲明人旨在設(shè)立、變更或終止一定民事法律關(guān)系的書面表示行為，因而聲明書必須在公證員面前親自作出。但是由于一些客觀的因素，對于年老體弱者或不識字、不能簽名者，如果在辦證過程中所有公證材料上僅以蓋章形式代替，未按手印并建立聲明人的指紋檔案備查，未拍照或者攝像，隨著時間的推移，公證當(dāng)事人或者利害關(guān)系人可能會以此為由向公證處提出異議，就很容易引發(fā)爭議。
（2）對聲明內(nèi)容和提交材料審查不嚴(yán)。聲明書公證要求提交的材料相對其他公證事項而言較少，在提交能證明公證當(dāng)事人的真實身份、住所等材料的基礎(chǔ)上，部分公證機構(gòu)對聲明所涉及的事實和內(nèi)容須提交的相關(guān)證據(jù)材料要求不高，這可能與辦證的理念有關(guān)，聲明書公證一般都注重于意思表示和行為能力，對聲明所涉及事實和內(nèi)容只要不違反法律和公序良俗就可以，聲明行為所產(chǎn)生的責(zé)任和后果也由聲明人自己承擔(dān)，所以對聲明所涉及事實和內(nèi)容，部分公證員在辦證過程中論證思考不充分或者不嚴(yán)密。而那些缺少材料支撐的聲明書公證非常容易被異議人找出漏洞，也極易引發(fā)爭議。因為《公證法》頒布施行后，要求公證機構(gòu)辦理公證，應(yīng)當(dāng)遵守法律，堅持客觀、公正的原則，公證員在辦理聲明書公證過程中，如果因為審查不仔細(xì)、論證不嚴(yán)密而導(dǎo)致撤證的情形發(fā)生，公證處仍然需要承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。
（3）告知義務(wù)履行不充分。作為公證機構(gòu)受理申請后，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人申請公證事項的法律意義和可能產(chǎn)生的法律后果，告知其在辦理公證過程中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。告知義務(wù)是公證機構(gòu)及公證員的法定義務(wù)，不履行告知義務(wù)就違反了公證法定程序。在辦理聲明書公證過程中，因為涉及聲明所需告知的內(nèi)容較少，有的公證員在辦證過程中對主張權(quán)利、放棄權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、澄清事實四類聲明書未加仔細(xì)研究，告知內(nèi)容既簡單又無針對性，有些內(nèi)容應(yīng)告知而實際未告知，這也可能會因未充分履行告知義務(wù)而導(dǎo)致公證當(dāng)事人對聲明內(nèi)容及后果產(chǎn)生誤解，并因此而引發(fā)爭議。
（4）聲明人用欺詐、隱瞞事實等方式騙取公證書的。部分公證當(dāng)事人為謀取個人的私利采用欺詐和隱瞞事實等方式騙取公證書，一類是提交的材料均系真實，而公證當(dāng)事人卻是冒名頂替的，另一類是公證當(dāng)事人身份是真實的，所提交的材料卻是虛假或者經(jīng)過篡改的。聲明人用欺詐和隱瞞事實等方式騙取公證書后，如果聲明所涉及的財產(chǎn)或者權(quán)利已經(jīng)發(fā)生變更或轉(zhuǎn)移，真正的權(quán)利人或者利害關(guān)系人一旦提出異議，公證機構(gòu)將非常被動，上述情況也是公證處目前較難處理的一類問題。
（5）對權(quán)屬處于待定狀態(tài)的事實，公證處給予辦理聲明書公證的。有的聲明人對將來可能發(fā)生的事實申請辦理聲明書公證，如前所述涉及到聲明生效的時間問題，因為提前發(fā)表的聲明中，則因所聲稱的時間還未發(fā)生，所聲稱的內(nèi)容可能發(fā)生也可能不發(fā)生，即該聲明所涉及的事實是一種不確定的事實，處于一種待定狀態(tài)，即使將來成為事實，該聲明在發(fā)表時也不可能推定出該事實，則該聲明應(yīng)屬無效聲明。公證處辦理該類公證事項須嚴(yán)格加以把握和控制，如果因疏忽大意出具了公證書，將來也可能引發(fā)爭議。
（6）聲明書已經(jīng)作出并辦理公證手續(xù)，而當(dāng)事人又翻悔或者要求撤銷的。有的聲明人已經(jīng)就主張權(quán)利、放棄權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、澄清事實發(fā)表聲明并辦理公證手續(xù)，但無正當(dāng)理由又不能提出充分證據(jù)足以推翻聲明書公證卻又翻悔或者要求撤銷的，從法律的嚴(yán)肅性和聲明作出后將產(chǎn)生相關(guān)的法律責(zé)任和后果的角度分析，公證處不可能同意聲明人的要求，因為當(dāng)事人無正當(dāng)理由又不能提出充分證據(jù)足以推翻聲明書公證，公證處如果容許當(dāng)事人隨意翻悔或者撤銷聲明的，那么完全可能因當(dāng)事人的翻悔或者撤銷聲明的行為引發(fā)爭議，聲明行為所導(dǎo)致的后果也會由當(dāng)事人自己承擔(dān)而轉(zhuǎn)移為由公證處承擔(dān)，同時影響到公證處的社會形象和公信力。
（7）聲明人就同一事項在不同公證處取得公證書的。因為部分聲明書公證既可以在當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地、不動產(chǎn)所在地辦理，也可以在行為地辦理，有的當(dāng)事人為達(dá)到其非法目的，鉆公證管轄的漏洞，在某公證處辦證不能達(dá)到其預(yù)期目的的情況下，又在其他公證處辦證，有的是以公證書來否決公證書，有的是取得不同公證處就同一事項出具的不同公證書在同一部門使用，以達(dá)到其非法目的，這種不同公證處就同一事項出具的不同公證書極易引發(fā)混亂和爭議，同時對公證機構(gòu)也會產(chǎn)生不良的社會影響。
三、聲明書公證須把握的基本點
從辦證的角度去分析，公證機構(gòu)辦理聲明書公證審查的內(nèi)容和注意的事項主要有以下四個方面：
（1）聲明體現(xiàn)的是聲明人意思自治的原則，系聲明人的真實意思表示，意思表示是聲明人作出民事法律行為的核心要素和必備要件，同時聲明人在辦理聲明公證時應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）聲明書是一種明示的書面表示行為，且必須是聲明人在公證員面前親自發(fā)表，而不得委托他人代理；（3）公證機構(gòu)著重證明的是聲明人的意思表示行為的真實性，對聲明書內(nèi)容一般不做核實（如公證員認(rèn)為確有疑問需要核實的除外），聲明書發(fā)表后所產(chǎn)生的法律責(zé)任和后果均由聲明人自己承擔(dān)，但是聲明的內(nèi)容不得違反法律和公序良俗；（4）對涉及財產(chǎn)所有權(quán)變更、轉(zhuǎn)移或者人身關(guān)系方面的聲明，需注意審查聲明的事實和內(nèi)容，并進行必要的論證和核實，其目的在于防止欺詐等行為的產(chǎn)生和造成不良的社會影響。
四、如何防范聲明書公證的風(fēng)險
既然聲明書公證在辦理過程中可能因為審查不嚴(yán)或者操作不當(dāng)而產(chǎn)生風(fēng)險問題，作為辦證人員有必要對此問題引起高度關(guān)注，辦理聲明書公證的風(fēng)險問題可通過以下措施加以防范。
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