[ 龍城飛將 ]——(2009-12-9) / 已閱43031次
對(duì)法官而言，由于其職業(yè)特性，以國(guó)家之權(quán)換個(gè)人之利的誘惑無(wú)疑是巨大的，要時(shí)常維持抑制和反抑制的平衡事實(shí)上會(huì)存在困難。這決定了其利己性和對(duì)利己性的抑制所產(chǎn)生的沖突會(huì)尤為激烈，法官受“自我”之奴役也會(huì)更為沉重。既然利己是人之本體都受其奴役的本性，那么追求利己性的自我滿足應(yīng)當(dāng)是本性使然。
在法官人生中，其自利人性的滿足是通過(guò)趨利避害實(shí)現(xiàn)的。法官是利益的裁判者，其行為直接關(guān)涉當(dāng)事人的利益，還牽動(dòng)著社會(huì)公平、正義等價(jià)值觀。任何一個(gè)法官都會(huì)面對(duì)來(lái)自方方面面的影響和壓力，法官之利己人性便在這應(yīng)對(duì)行為中得以釋放并獲得滿足。法官在行為時(shí)，除了考慮爭(zhēng)議事實(shí)本身外，對(duì)可能影響其自身利益損益的因素會(huì)本能甚至有意識(shí)的捕捉，以便采取一種于己有利，至少無(wú)損的行為方式。這一點(diǎn)在法官處理敏感人物、敏感事件所涉及的案件時(shí)表現(xiàn)得尤為明顯。
在分析法官之利己行為時(shí)，要注意法官行為時(shí)的社會(huì)文明狀態(tài)和制度環(huán)境。如果整個(gè)社會(huì)的主流意識(shí)崇尚奉公守法，制度的設(shè)計(jì)和運(yùn)作也能獎(jiǎng)罰分明，法官職業(yè)倍受仰慕，法官的恪盡職守，不僅能夠贏得崇高的榮譽(yù)和社會(huì)的敬慕，而且有助于為當(dāng)下或?qū)?lái)利益的獲得創(chuàng)造條件。簡(jiǎn)言之，法官的循法、護(hù)法行為作為一種成本的投入可以獲得精神和物質(zhì)的豐富回報(bào)。這樣，法官的利己人性完全可以通過(guò)忠于職守獲得滿足，此時(shí)，守法便是利己，個(gè)人利益與國(guó)家利益、社會(huì)利益融為一體。西方國(guó)家特別是英美等國(guó)或許由于其對(duì)人性的洞察更為深刻。它們實(shí)施的精英法官制、身份保障制、高薪養(yǎng)廉制等制度使法官在政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活等領(lǐng)域發(fā)揮著重大的影響并取得了崇高的社會(huì)地位。同時(shí)，法官恪盡職守、真誠(chéng)護(hù)法，不僅可以獲得榮耀、自豪、受人尊敬等精神上的滿足，還可以得到豐厚的物質(zhì)報(bào)酬以滿足生存甚至享受的需要，職業(yè)的回報(bào)足以使其人性得以滿足和舒展。因此，在西方國(guó)家但極少有法官枉法的事例。這與其法官制度與法官的利己人性的和諧不無(wú)關(guān)系。
如果社會(huì)主流意識(shí)和制度環(huán)境剛好相反，枉法成風(fēng)、獎(jiǎng)罰不明，法官職業(yè)與其他謀生的行當(dāng)相比也并無(wú)優(yōu)越和吸引人之處，法官則難以通過(guò)其忠于職守的行為獲得精神和物質(zhì)上的回報(bào)以滿足利己人性。這樣，對(duì)法官來(lái)講，要么會(huì)放棄這一職業(yè)，要么一旦存在可以使其獲得某種非法或不道德的利益或者使其可能喪失有限利益的因素的威脅時(shí)，就完全有可能動(dòng)用職權(quán)實(shí)施非法行為以獲得利益或者防止利益受損。因此，當(dāng)法官不能通過(guò)珍惜法律獲得利己人性的滿足時(shí)，則可能會(huì)通過(guò)損害法律的方式來(lái)獲得滿足。我國(guó)對(duì)法官的思想政治教育不可謂不多，對(duì)法官行為的內(nèi)部外部制約更是名目繁多，對(duì)枉法行為的制裁也不是沒(méi)有。然而，法官枉法，“權(quán)錢交易”等行為仍然時(shí)有發(fā)生。當(dāng)然其原因是多方面的，但有一點(diǎn)似乎可以肯定，那就是現(xiàn)行法官制度并未像西方國(guó)家那樣與利己人性達(dá)到較好的和諧一致。依曾康教授的觀點(diǎn)，“平民化、低薪、缺乏應(yīng)有的職業(yè)榮耀感仍不失為當(dāng)下現(xiàn)狀的寫(xiě)照。”[51]在這樣的背景下，法官職業(yè)也是一種謀生的手段，與其他一般職業(yè)相比并不能從中獲得更多的人性滿足。因此，一邊是無(wú)法得到合理滿足的利益需求，一邊是唾手可得的利益的誘惑，利己人性對(duì)法官靈魂所產(chǎn)生的沖擊力可想而知。在這種情形下，法官徇私枉法便不足為奇。要在我國(guó)比較徹底的消除法官“權(quán)錢交易”，鑄造法官忠于法律、恪盡職守的良好職業(yè)品行，非常重要的一點(diǎn)在于建立系統(tǒng)、完善的使其利己人性能夠得到合理保護(hù)和張揚(yáng)的法官制度。
法官心中的稱
法官心中有桿個(gè)人利益的“稱”，利己人性的“稱”，我們應(yīng)當(dāng)通過(guò)良好的制度設(shè)計(jì)，承認(rèn)、保護(hù)法官合理的利己性，抑制、控制其不合理的利己性。
完全依靠德化來(lái)實(shí)現(xiàn)法官利己性的合理化是困難的，建立強(qiáng)有力的監(jiān)督制約機(jī)制同樣是利己人性的本質(zhì)和特點(diǎn)所要求的。這種監(jiān)督，應(yīng)當(dāng)包括多種方式。
人大監(jiān)督。從體制上講，人大是對(duì)法院最有權(quán)威的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。但是，人大監(jiān)督有許多局限性：其一、人大還有立法等更重要的事務(wù)。其二、法院在監(jiān)督之下總是覺(jué)得不自在，總想以“司法獨(dú)立”為由削弱這種監(jiān)督的力度，人大對(duì)此也有所顧忌。其三、人大監(jiān)督也存在一種危險(xiǎn)，即類似現(xiàn)在某些地方黨委監(jiān)督一樣，越權(quán)干涉案件審理。其四、人大監(jiān)督到具體案件，覺(jué)得太瑣碎，宏觀監(jiān)督又沒(méi)有實(shí)際效果。五、人大具體負(fù)責(zé)監(jiān)督的工作人員也是“經(jīng)濟(jì)人”或“機(jī)會(huì)主義者”，若人大內(nèi)部的管理制度完善，他作為利己利他的“經(jīng)濟(jì)人”會(huì)發(fā)揮好的作用，不然，他也可能是一個(gè)“機(jī)會(huì)主義者”，只根據(jù)自己的利益取向決定監(jiān)督的方法、力度。不管存在哪些局限性，筆者認(rèn)為，人大監(jiān)督還是十分必要的，不應(yīng)因噎廢食。
群眾團(tuán)體的監(jiān)督。群眾團(tuán)體，實(shí)際上就是西方政治中的一種利益集團(tuán)，它們本應(yīng)為本團(tuán)體成員的利益講話。但現(xiàn)在存在的問(wèn)題是，群眾團(tuán)體大多沒(méi)有實(shí)際運(yùn)作，而且當(dāng)其維護(hù)的利益與某些官僚維護(hù)的利益不同時(shí)，便不敢再堅(jiān)持法律與原則。群眾真正進(jìn)入監(jiān)督的道路還很長(zhǎng)遠(yuǎn)。
當(dāng)事人監(jiān)督。當(dāng)事人的監(jiān)督是民主監(jiān)督的一種形式，只有他們，才知道事實(shí)的真相，才知道案件是否被冤枉。在遭遇到不公正的判決時(shí)，他們應(yīng)當(dāng)有權(quán)利有機(jī)會(huì)講出來(lái)。第一，他們應(yīng)當(dāng)有權(quán)利批評(píng)法官的不正確判決。在我國(guó)現(xiàn)行體制下，當(dāng)事人這種權(quán)利沒(méi)有得到充分保障，只有“拼死命”或后臺(tái)硬的人才可能得到較好的保障。第二，他們應(yīng)當(dāng)有機(jī)會(huì)講出來(lái)。但這種機(jī)會(huì)對(duì)廣大當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，仍是沒(méi)有得到充分保障的，因?yàn)樗麄儌�(gè)人的力量是有限的。首先，輿論媒體也是“經(jīng)濟(jì)人”或“機(jī)會(huì)主義者”，它們?cè)诎l(fā)表對(duì)法官的批評(píng)言論時(shí)不得不顧忌政法系統(tǒng)及政府、地方黨委的態(tài)度。其次，輿論媒體記者和編輯也是“經(jīng)濟(jì)人”或“機(jī)會(huì)主義者”，當(dāng)事人透露案件的真實(shí)情況，首先得滿足了他們的利己要求。再次，新聞界喜歡找熱點(diǎn)，如果案件不夠大、不夠冤、后臺(tái)不夠硬，也不太可能登。再其次，如果一、兩家媒體登載過(guò)某個(gè)案件，沒(méi)有形成全國(guó)性的轟動(dòng)效應(yīng)，也可能沒(méi)有任何效果，法官和法院完全可能置之不理。
國(guó)內(nèi)許多專家學(xué)者為法律的監(jiān)督開(kāi)出藥方，其中深圳政協(xié)委員楊一平提出：成立社會(huì)民主司法監(jiān)督委員會(huì)，建立新的司法監(jiān)督機(jī)制。[52]
在此，筆者提出一種新的監(jiān)督機(jī)制：人民法律委員會(huì)，或者人民監(jiān)督委員會(huì)。[53]
在西方的政治理論中，有一種對(duì)政治架構(gòu)的經(jīng)濟(jì)解釋。依照這種理論，國(guó)家如同是一個(gè)龐大的“股份公司”，每個(gè)公民，不論貧富，均具有一份基本的人權(quán)，每一份基本的人權(quán)就構(gòu)成這個(gè)龐大股份公司的一個(gè)份額。龐大公司的各種權(quán)力和職能被分解開(kāi)，經(jīng)過(guò)選舉由一些專業(yè)化的人士擔(dān)當(dāng)，例如總統(tǒng)、州長(zhǎng)、市長(zhǎng)甚至港務(wù)局的委員等。任何一個(gè)職位的操作者均是全體“股民”的代表，或“代理人”。這些代理人受到股民們的監(jiān)督，對(duì)股民負(fù)責(zé)，其嚴(yán)重不稱職時(shí)會(huì)被股民們罷免，撤換。
同樣的道理，法官是由于社會(huì)分工的原因，而被人們委托來(lái)專司中間裁判角色的特殊的一群人。從信息經(jīng)濟(jì)學(xué)[54]的角度，法官就是“代理人”，社會(huì)上的其他成員是“委托人”，法官應(yīng)當(dāng)向委托人負(fù)責(zé)。在“委托－代理”[55]框架下，極易發(fā)生逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題[56]。代理人和委托人之間信息不對(duì)稱，委托人并不十分清楚代理人的所作所為，同時(shí)，代理人不用對(duì)他的行為的全部后果負(fù)責(zé)。代理人的目標(biāo)和委托人的目標(biāo)常常不一致，代理人極有可能通過(guò)不可觀觀察的、表面上是為委托人謀利的行為來(lái)為自己謀利。由這個(gè)“代理問(wèn)題”在社會(huì)上產(chǎn)生的福利損失叫做“代理成本”。代理人具有信息優(yōu)勢(shì)，即他所擁有和掌握的信息與委托人所擁有和掌握的并不對(duì)稱，因而他有一定的斟酌情況做出決定的權(quán)力，即“酌情權(quán)”，這是他們?yōu)樽约褐\取特殊利益的前提。
在法的世界里，人們需要的是公平。進(jìn)入裁斷階段，人們需要的是找到事實(shí)，做出公平公正的判決。如果我們的審判過(guò)程讓文盲都能聽(tīng)得懂，讓外行都能看得明，冤案一定不會(huì)多。如果我們法官的判決書(shū)能和西方國(guó)家的法官一樣講道理，并且以理服人，一定不會(huì)加劇人們對(duì)司法部門的不滿情緒。如果作為人權(quán)主體的廣大的公民群眾的聲音能夠影響到法官的效用函數(shù)，一定能夠產(chǎn)生出有中國(guó)特色的剛正不阿的包公式的法官隊(duì)伍。
但問(wèn)題是，剛才所說(shuō)的都是“如果”。“如果”變成“現(xiàn)實(shí)”還有極長(zhǎng)的路要走。不過(guò)，這里有一個(gè)極為簡(jiǎn)單的方法可以先行試用：學(xué)習(xí)引進(jìn)英國(guó)歷史上存在過(guò)的“衡平”法制。當(dāng)然，筆者所說(shuō)的不是原樣照抄，而是有所改進(jìn)創(chuàng)新。
這種有中國(guó)特色的新衡平法體系，即人民法律委員會(huì)或人民監(jiān)督委員會(huì)的思路是這樣的：社會(huì)應(yīng)當(dāng)以社區(qū)為基礎(chǔ)，由一些群眾自發(fā)性組織，如行業(yè)協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、業(yè)主委員會(huì)等，組成社區(qū)內(nèi)的人民法律咨詢委員會(huì)。從某種角度說(shuō)，這些組織是人們權(quán)利的代表，或者說(shuō)是一定的人權(quán)的代表，或者可以認(rèn)為它們更貼近于基層的人民的基礎(chǔ)的人權(quán)。當(dāng)人們?cè)谒痉w系得不到公平時(shí)，可以到這里來(lái)伸冤。人們?cè)谏煸⿻r(shí)也可以請(qǐng)法律專家?guī)椭约海蚍勺稍兾瘑T會(huì)陳述自己所遭受的冤案。法律咨詢委員會(huì)經(jīng)過(guò)審議，發(fā)現(xiàn)確有法官枉法裁判的事由，有權(quán)威召集法院的主審法官來(lái)解釋。而新聞媒體應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)道，不得對(duì)人民的呼聲予以阻撓。負(fù)責(zé)審理該案的法官必須到庭，讓法官?gòu)纳衩氐母咭紊献呦聛?lái)，面對(duì)人民，面對(duì)良心，面對(duì)“上帝”，就證據(jù)、庭審、邏輯推理、證據(jù)的采納、適用的法律等問(wèn)題做出公開(kāi)解釋，將自己的審判過(guò)程重現(xiàn)在陽(yáng)光下。在陽(yáng)光下面，相信司法腐敗會(huì)得到遏制，“代理人”道德風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題會(huì)得到根本的解決。
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寫(xiě)于2007年11月
作者博客：http://blog.sina.com.cn/s/articlelist_1430985877_0_1.html
http://www.yadian.cc/people/6493/
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[1] 本文是筆者多年思考法運(yùn)行的結(jié)果，是系列文章中的一篇。“稱”在此的含義是法官對(duì)自己個(gè)人利益用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法衡量。
[2] 斯密以《道德情操論》和《國(guó)民財(cái)富的性質(zhì)及其原因研究》（簡(jiǎn)稱《國(guó)富論》）兩部著作聞名于世。在這兩部著作中他塑造了兩個(gè)形象：“道德人”和“經(jīng)濟(jì)人”。在斯密那里，“經(jīng)濟(jì)人”利己與利他及整個(gè)社會(huì)增進(jìn)福利并不矛盾，不能將“經(jīng)濟(jì)人”等同于“機(jī)會(huì)主義者”。
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