[ 張福坤 ]——(2010-4-24) / 已閱28494次
（二）“君權(quán)神授”
所謂“君權(quán)神授”就是君主的詔令是最高的法律，君主是國(guó)家的大家長(zhǎng)。這實(shí)際上是家本位倫理擴(kuò)大使用而已。古代家國(guó)同構(gòu)，國(guó)家是家的放大，一切適用家的倫理在被移做法律原則后都適用于君民之間。一切對(duì)皇帝權(quán)威的 威脅都被定為最嚴(yán)厲的犯罪，要受到最嚴(yán)厲的懲罰。
（三）德主刑輔
德主刑輔是古代中國(guó)傳統(tǒng)思想的主線。儒家認(rèn)為無(wú)論人性善惡都可以用道德教化的力量以收到潛移默化之功效。這種以教化改造人的方法無(wú)疑是最徹底最根本的方法，而法律是做不到這一點(diǎn)的。因?yàn)榉蓻](méi)有強(qiáng)人為善的力量，頂多起到補(bǔ)救的作用。所謂“禮者禁于將然之前，而法者禁于已然之后。”兩者之價(jià)值自然是不可同日而語(yǔ)。
（四）法有等級(jí)
對(duì)于法有等級(jí)，這是中國(guó)古代根深蒂固的思想，在這一點(diǎn)上我認(rèn)為法家與儒家是有共同點(diǎn)的。法家講“刑無(wú)等級(jí)”實(shí)際上并不是沒(méi)有等級(jí)的。儒家“禮不下庶人，刑不上大夫”就是等級(jí)之體現(xiàn)。（不做展開(kāi)）
（五）“無(wú)訟”的追求
對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)文化影響巨大的儒、法、道三家，盡管他們采取的方法與途徑不同，但他們追求的終極社會(huì)政治的目標(biāo)和理想，就是秩序的和諧。及至漢武帝標(biāo)舉“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，以“儒術(shù)”為核心，兼容并包其他各家思想之后，儒家法律思想中的“無(wú)訟”觀念 , 也就成為正統(tǒng)思想。從歷朝歷代的文史典籍中，都能發(fā)現(xiàn)儒家思想對(duì)訟獄觀念的闡述。孔子的施政綱領(lǐng)中就有“聽(tīng)訟，吾猶人也，必也使無(wú)訟乎”儒家思想中所向往的理想社會(huì)是“講信修睦 ，選賢與能” 平靜恬美的禮制社會(huì)，由此描繪了上古時(shí)君主禮賢下士 ,民眾淳樸率真的圖景 , 規(guī)定了君君、臣臣、父父、子子、夫夫、婦婦的社會(huì)秩序。
（六）人治追求
人治與法治是相對(duì)應(yīng)的治理國(guó)家的兩種最主要的模式。其中儒家主張人治而法家重法治。關(guān)于賢人與良法的關(guān)系問(wèn)題，孔子認(rèn)為即使制定良好的法律最終還是必須由賢人來(lái)執(zhí)行。如果良好的法律沒(méi)有賢人去執(zhí)行的話再好的法律也是沒(méi)有用的。所以孔子主張賢人之治甚于法律，良好的法律必須由賢人去執(zhí)行。儒家思想占統(tǒng)治地位后這一人治思想一直貫穿始終。
（七）權(quán)大于法
秦始皇建立皇帝制度，使得皇權(quán)專制制度化法律化。從此以后國(guó)家的最高權(quán)力都集中與皇帝一人。皇帝成為了神權(quán)族權(quán)軍權(quán)經(jīng)濟(jì)權(quán)司法權(quán)的集中代表者。而皇帝只服從于天除此不受任何制約，法律也只不過(guò)是以皇帝為代表的統(tǒng)治階級(jí)的意志。
（八）民本主義
這是春秋重民觀念發(fā)展的理論成果，儒家法律思想的精華。儒家向來(lái)重視人命，主張立國(guó)應(yīng)先利民，反對(duì)不教而驅(qū)民上戰(zhàn)場(chǎng)，不教而向民施刑殺。此外，孔子“愛(ài)人”說(shuō)，孟子“民貴君輕”說(shuō)，荀子“民水君舟”說(shuō)均是民本主義思想的重要體現(xiàn)。
（九）大一統(tǒng)思想
古代王道政治的原則即為天下統(tǒng)一，反對(duì)分裂割據(jù)。孔子“禮樂(lè)征伐自天子出”，荀子“隆一而治”均為大一統(tǒng)思想之體現(xiàn)。
（十）順其自然
此與“無(wú)為而治”有點(diǎn)混同，其多少有些排斥法律，對(duì)法律的態(tài)度有幾分冷淡，因?yàn)榉捎袝r(shí)候非但不是公平正義的東西，卻可能使人誤入歧途。總之既有利又有弊，順其自然或許是一種好的做法，但這會(huì)讓人產(chǎn)生另外一個(gè)問(wèn)題，那就是“國(guó)家法律的產(chǎn)生與存在本身是否也是自然之事？”
（十一）天然秩序
儒家禮法的重要作為就是要構(gòu)建一套教化天下的仁義道德與禮法規(guī)范。通過(guò)禮樂(lè)教化提高人的思想道德，調(diào)整相關(guān)的權(quán)力秩序，從而建立人與人，人與社會(huì)的和諧秩序。
（十二）重法治吏
依法治吏是古代傳統(tǒng)的法律思想。封建專制制度下，君主為了控制國(guó)家，勢(shì)必要 通過(guò)一個(gè)權(quán)力媒介，那就是官吏。中國(guó)古代社會(huì)所說(shuō)的 人治其實(shí)就是官治。為了發(fā)揮官治的作用，那就需要治官。控制官吏的權(quán)力，防止權(quán)力濫用。
五、專題劃分：七大領(lǐng)域的法律思想
以上從縱向和橫向介紹中國(guó)古代法律思想后仍感覺(jué)還是有遺漏的地方，中國(guó)古代傳統(tǒng)法律思想應(yīng)該是多方面多層次多角度的反映歷史的。所以只能通過(guò)專題加以補(bǔ)充。以下所分七大專題一方面是我研究生課程所接受的講題——宗法社會(huì)和工商業(yè)社會(huì)啟發(fā)，另一方面是中南政法范忠信教授指導(dǎo)的博士選題所涉及的江湖社會(huì)和宗教社會(huì)之啟發(fā)。后三方面：少數(shù)民族、文學(xué)法律思想與民間思想是我一直關(guān)注的。筆者將七個(gè)方面合并起來(lái)加以論述。
第一章 宗法血緣社會(huì)中的法律思想
早在國(guó)家產(chǎn)生之前，就已經(jīng)形成了以父系家長(zhǎng)為核心的宗法家族制度。儒家思想主張維護(hù)以血緣為紐帶的宗法貴族政體，要求“立嫡以長(zhǎng)不以賢，立子以貴不以長(zhǎng)”的原則實(shí)行權(quán)力的分配。另外，還要求維護(hù)宗法等級(jí)的“君君、臣臣、父父、子子”，主張“父為子隱，子為父隱”， 宗法思想影響中國(guó)一直延續(xù)了幾千年。宗法制的影響已經(jīng)滲透到中國(guó)社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域和各個(gè)不同層面 ,并積淀成為一種支配中國(guó)社會(huì)、調(diào)整人際關(guān)系、規(guī)范倫理道德的社會(huì)傳統(tǒng)和文化精神。
第二章 江湖社會(huì)中法律思想
江湖社會(huì)的存在和活躍是近代中國(guó)一個(gè)日常現(xiàn)象，江湖社會(huì)糾紛解決模式是中國(guó)近代法文化不可無(wú)視的一個(gè)重要組成部分。而糾紛解決途徑中必然蘊(yùn)含著自治因素，這種自治的方式必然有解決規(guī)則構(gòu)成的制度化模式，江湖社會(huì)規(guī)則中必然體現(xiàn)出法律思想。
第三章 商業(yè)社會(huì)中的治理思想
古代商業(yè)的興起發(fā)展本身就是一部中國(guó)古代的工商業(yè)自治制度史。唐代之前的工商官吏主要是政府的管理，早在西周時(shí)期就存在“工商食官”與“官設(shè)市場(chǎng)”，工商業(yè)靠國(guó)家養(yǎng)活，工商官辦。春秋出現(xiàn)自由的工商業(yè)制度。唐宋主要行會(huì)制度產(chǎn)生，唐代最早出現(xiàn)“行”的名稱，宋代市坊合一，元明清工商業(yè)自治組織分化同時(shí)各項(xiàng)自治制度形成，如官辦牙行制度和會(huì)館會(huì)所。然后經(jīng)歷近代工商業(yè)自治制度的轉(zhuǎn)型。在古代的工商業(yè)自治制度發(fā)展史古代商業(yè)規(guī)則糾紛解決與自治思想是古代法律思想的一部分。
第四章 宗教社會(huì)中的治理思想
馬克思恩格斯對(duì)宗教的起源特點(diǎn)和本質(zhì)等方面的認(rèn)識(shí)是比較全面和深刻的，在此無(wú)意做說(shuō)明。梁漱溟先生在《中國(guó)文化要義》一書(shū)中認(rèn)為中國(guó)有宗教但缺乏宗教思想，提出道德代替宗教說(shuō)，并指出維系中國(guó)社會(huì)秩序的是儒家倫理道德而非宗教。這種觀點(diǎn)值得我去思考，也就是說(shuō)中國(guó)古代禮法思想的興起使得宗教被邊緣化了。然而古代的確存在道教佛教基督教伊斯蘭教等宗教派別，它們?cè)谥袊?guó)的發(fā)展演變以及思想特點(diǎn)也應(yīng)該是古代思想的重要組成部分。
第五章 少數(shù)民族的法律思想
作為一個(gè)歷史上多民族的國(guó)家，處理與少數(shù)民族的關(guān)系是歷代統(tǒng)治者必須面對(duì)的問(wèn)題，而歷史上也產(chǎn)生過(guò)豐富的民族法律思想。從管仲“戎狄豺狼，不可厭也，諸夏親昵，不可棄也。”到孔子“裔不謀夏，夷不亂華，俘不干盟，兵不逼好。”然而今天學(xué)界尚未有一部關(guān)于中國(guó)民族法律思想史專著，可謂遺憾！
第六章 歷代文學(xué)中的法律思想
透過(guò)文學(xué)觀察法律思想是一個(gè)全新的視覺(jué)。法律史的研究歷來(lái)重視官方正史記載和法律典籍。在被稱為“史官文化”的古代社會(huì)二十五史是帝王將相的家譜，其背后是皇權(quán)專制的權(quán)力系統(tǒng)，而對(duì)于民間白姓的生活世界和思想?yún)s缺乏真實(shí)全面的描寫(xiě)，相反，文學(xué)作品卻有著更多的民間思考和民間視角。通過(guò)文學(xué)作品可以考察古代司法中一些列的制度乃至于思想觀念，能夠更形象的展示古代如何協(xié)調(diào)天理國(guó)法人情之統(tǒng)一。
第七章 民間百姓的法律思想（小傳統(tǒng)）
古代普通百姓樸素的法律觀，訴訟觀，清官信仰等思想觀念背后往往揭示的是深層次的問(wèn)題，比如百姓的 清官信仰實(shí)際反映的是國(guó)家與社會(huì)的嚴(yán)密整合，民眾政治力量極度微弱等等。再比如百姓的厭訴觀念，實(shí)質(zhì)是官方司法體制與法制實(shí)踐的一種信仰危機(jī)，是對(duì)官方司法腐敗的一種疏離的表現(xiàn)。范忠信教授曾說(shuō)過(guò)：“中國(guó)人之賤訟，其實(shí)并非真正鄙視訴訟，而是害怕訴訟。故賤訴實(shí)為恐訴。”
六、參考書(shū)
1、俞榮根主編，范忠信、劉篤才副主編：《中國(guó)法律思想史》，法律出版社，2000版
2、張國(guó)華主編：《中國(guó)法律思想史》，群眾出版社出版，82年版。
3、武樹(shù)臣：《中國(guó)法律思想史》，法律出版社，2004年版。
4、楊鴻烈：《中國(guó)法律思想史》，商務(wù)印書(shū)館出版，1998年版。
5、俞榮根著：《儒家法思想通論》，廣西人民出版社，1996年版。
6、張晉藩：《中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》，法律出版社1997年版。
7、武樹(shù)臣主編：《中國(guó)傳統(tǒng)法律文化》，北京大學(xué)出版社，1994年版。
8、武樹(shù)臣：《儒家法律傳統(tǒng)》，法律出版社，2003年版。
9、范忠信著：《中國(guó)法律傳統(tǒng)的基本精神》，山東人民出版社，2001版。
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