[ 王禮仁 ]——(2010-10-13) / 已閱26075次
家事案件所涉及的法律和法學理論以及社會知識的復雜性、廣泛性，需要由專業法官擔任。由于婚姻案件審判機構不健全，人員配備數量和質量都不能滿足婚姻審判的需要，司法實踐中婚姻案件的審判質量存在嚴重問題。筆者對二審中的一審婚姻案件調查發現，竟然有80%的婚姻案件，屬于“問題案件”。當然，這些“問題案件”，并非都是錯案，主要是程序上和實體處理上存在不同程度的瑕疵。具體表現在如下幾個方面：
1、將身份訴訟等同于一般財產訴訟，忽視職權主義色彩
從上訴的二審婚姻案件看，基層法院在處理婚姻案件時，根本沒有區分財產訴訟與人事訴訟，將婚姻訴訟等同于一般財產訴訟，最突出的表現就是忽視婚姻事件職權主義訴訟的特點或色彩，一味采取當事人主義或辯論主義原則，即法院只從當事人的辯論中采納作為判決基礎的事實和證據。
（1）法官不依職權收集證據，完全依靠當事人舉證定案
具體表現在：其一、在證據收集上，一律實行一般訴訟的誰主張，誰舉證原則，把舉證責任完全推給當事人。對于該依職權主動調查的婚姻事實，不依職權主動調查，完全憑當事人的舉證材料定案。其二、對庭審中涉及的重要婚姻事實，則往往以當事人沒有提供證據證明而否認。其三、對于婚姻事件中的舉證期限，也死扣一般訴訟的“證據失權”制度，對于超過舉證期限的證據，大都以“證據失權”為由，不予采納。還有的認為，一審沒有提出的婚姻事實或證據，二審不能提出。其四、對于當事人要求法官調查的證據，也以不屬于職權調查范圍為由，不予調查。包括對婚姻有效與無效、婚姻成立或不成立等都不調查。
（2）法官不斟酌當事人未提出之事實，對自認、認諾等處理存在問題
《規定》確立了一般訴訟程序中的自認等有關訴訟規則，不適用于身份關系訴訟。但對認諾、不爭事實如何認定和處理，沒有規定。在婚姻事件中，法院能否斟酌當事人未提出之事實，也沒有規定。司法實踐中，不僅在自認的適用上存在不少問題。對于認諾、不爭事實的認定和處理，基本上是按照處理財產案件的規則處理的。法官對于當事人未提出之事實更未加斟酌。如婚姻是否有效與無效或成立與不成立的事實，只要當事人沒有提出，法官都不加斟酌或考慮。
（3）在案件處理方法上，忽視婚姻案件的情感色彩和人倫特點
身份關系案件涉及人與人之間的情感糾葛，具有高度情感色彩和人倫特點。然而，司法實踐中，在處理婚姻案件的方法上，越來越簡單化、程序化，忽視婚姻案件的情感色彩和人倫特點。至于處理婚姻案件的一些傳統的好做法，如深入到村委會或居委會，或者到當事人單位了解情況，邀請有關組織和個人協助做調解工作；因第三者介入婚姻引起的離婚案件，對第三者進行批評教育，或建議有關單位或組織進行處分，斬斷第三者，為婚姻和好排除外部障礙；等等，都逐漸被拋棄。
2、將民法總則適用于財產糾紛的規定，適用于婚姻案件
在處理婚姻案件中，另一個帶有普遍性的問題，就是將民法總則中有關適用于財產糾紛的規定和原則，完全適用于離婚等婚姻案件。如將民法總則關于無效民事行為的有關規定，完全適用于婚姻案件。最主要、常見的是將民法總則中規定的詐欺行為；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為；違反法律或社會公共利益的行為；以合法形式掩蓋非法目的行為以及通謀虛偽意思表示、心中保留等，都作為處理婚姻案件的根據。從而致使無效婚姻范圍擴大，使大量有效婚姻或瑕疵婚姻成為無效婚姻。還有的將未成立婚姻也作無效婚姻處理。對民法總則的有關附條件、附期限以及時效等，也有適用錯誤現象。
3、適用婚姻法本身存在問題
對婚姻法本身理解和執行，也還存在不少錯誤和值得研究的地方。如有的法官根本不了解我國離婚標準的例示主義立法模式，將婚姻法32條所規定的絕對離婚原因理解為相對離婚原因，對具有法定情形的離婚案件，仍然判決不準離婚；將離婚賠償等同于一般賠償，不適當擴大離婚賠償范圍；認為精神病等無行為能力人不能作為原告提起離婚訴訟，或者法定代理人代為起訴離婚必須變更監護關系；一方下落不明的離婚案件不受理，或受理后不能適當處理；認為親子訴訟不能推定；等等。此外，在婚姻合并審理和反訴等方面，也還存在許多問題。至于財產分割和子女撫養也存在不少問題。
（二）審理家事案件，需要配備專業法官
家事審判“問題案件”比例高的原因很多，但最主要的原因是：婚姻案件復雜，專業性強，非專業法官則不能勝任。
上述現象，在目前整個司法實踐中，也具有代表性。如有的法院甚至對于表兄妹1966年結婚，婚齡已經四十年的離婚案件，也作為是“ 非法”的“無效婚姻”處理。[16]像這樣的案件，還不是個別現象。江西省萬年縣人民法院判決了一起30年的表兄妹婚姻無效 ，[17] 江西省弋陽縣人民法院判決了一起31年的嫡表兄妹婚姻無效。[18]這充分暴露了法官對我國婚姻法的立法歷史和有關法律的溯及力知識了解掌握不夠。根據1950年婚姻法第5條“其他五代內的旁系血親間禁止結婚的問題，從習慣” 的規定，上述表兄妹根據習慣而締結的婚姻有效，現行法律對他們沒有溯及力。
婚姻家庭案件所涉及的問題范圍廣，難度大，可以說難以列舉。僅民法總則在婚姻法中如何適用的爭議，被認為“此問題，大大苦惱了民法學者，尤其對研究親屬、繼承者，堪可稱為迎面就壓得透不過氣來的學問上重大壓力”。[19]對于學者是如此，對于法官又何況不是如此。如此復雜的問題，法官如果不是長期修養婚姻家庭法，對有關婚姻法和相關法學理論有深刻了解，又怎么能在復雜的問題中，作出自己的選擇或判斷呢？至于家事審判的實踐經驗和技巧，也是一們很深的學問，非一般人員所能勝任。因而，不僅要健全家事審判制度、機構，還要配備專業家事法官。
（三）配備專業法官的條件
家事案件，除了涉及的法學理論和法律十分復雜外，還涉及到社會學，倫理學，性學、民風民俗等等各種綜合知識，這就要求從事家事案件審判的法官，必須理論素質和綜合知識素質要高。同時，家事案件（尤其是婚姻），主要涉及的是人與人之間的關系，法官如何運用法律調和當事人之間的情感關系，是一門十分深奧的學問或藝術，他要求法官必須能夠敏銳地洞察婚姻案件的癥結，準確把握婚姻案件的脈搏，還要求法官具有較強的思想疏導工作能力，溝通調解能力，社會協調能力，以及強烈的責任感和耐心細膩的工作方法。婚姻家庭審判庭的法官，除了綜合素質有特殊要求外，一般應當是30——35歲以上的已婚者。配備家事法官，年齡結構應當比較合理，30歲、40歲和50歲以上的法官應當各占一定比例。家事法官，也應當有男性法官和女性法官共同組成，形成一定的性別比例。具體說，審判婚姻案件的法官，應當具備如下條件：
1、理論素質和綜合知識素質全面。必須熟練掌握審理婚姻案件的基本理論和相關知識。
2、思想素質高，責任性強。要對社會、人民、當事人高度負責。
3、審理家事案件的實際能力強。能夠駕馭和把握家事案件，善于思想工作，調解技巧高，社會協調能力強，工作方法細膩。
4、具有必要經歷的資深已婚法官。家事案件涉及到人之情感、夫妻生活、子女撫養和贍養等。只有親身經歷過的人，才能體會到婚姻家庭的真正的含義。因而，家事案件的審判法官，一般應當以已婚者擔任為宜。臺灣《家事事件處理辦法》第 4 條規定：“ 家事法庭，置法官若干人，擔任事件之調解及裁判。法官三人以上者，置庭長一人，由法官兼任，綜理全庭行政事務。前項庭長或法官，應遴選對家事事件具有研究并資深者充任之。候補法官及未曾結婚之法官，原則上不得承辦”。如果讓一個未婚的法官去審理離婚或者離婚后財產分割、子女撫養的案子，不僅難以勝任，還可能面臨許多尷尬。
原載《法律適用》2008年第11期；節選自《婚姻訴訟前沿理論與審判實務》第十九章
【作者簡介】王禮仁，男，宜昌市中級人民法院高級法官，三峽大學政法學院兼職教授。
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