[ 張在禎 ]——(2010-11-10) / 已閱42859次
可能是由于專業視角的緣故，大凡來到商業銀行工作的法律人士，不久就會發現商業銀行業務的法律含量很高。而且，隨著工作時間的延續和對銀行業務接觸理解的逐步深入，這種感覺與日俱增。如果說一般情況下“財富的一半是合同”的話，那么“銀行的存款合同全部是財富”，包括大額存款詐騙在內的金融詐騙案件，自始至終每一個環節都涉及法律要點。有一位銀行基層網點員工說“很多風險隱患的形成，歸根結底是不懂或不完全懂造成的。因為能力及經驗有限、信息不對稱或是調查渠道缺乏，客戶經理有時候遇到一些問題確實會手足無措，有些會尋求幫助，一部分也可能會憑感覺走。”發生在銀行業的金融詐騙案件表明，在精心設計，多有財務或法律顧問，有預謀的詐騙犯罪團伙面前，銀行員工的職業素養，特別是法律素養就顯得非常欠缺，近乎“無知者無畏”。筆者深感，法律就是放在馬路上的黃金，國家鼓勵人們去無償使用它。法律是沒有感情的智慧。可以斷言，若早知道某些違法違規行為的危害后果如此嚴重的話，員工大都不會執行上級的錯誤命令。我國公司法明確規定，公司應當采用多種形式，加強公司職工的職業教育和崗位培訓，提高職工素質。需要指出的是，銀行對于信貸人員的法律培訓基本上還比較重視，對于柜面結算條線員工的法律培訓相對不足。建議銀行多組織柜面結算人員到法院旁聽金融詐騙案件的庭審，也可到監獄參觀或聽罪犯現身說法。銀行在開展員工上崗培訓及后續崗位培訓時，必須結合業務建立健全法律培訓制度。其實，銀行員工遵守銀行規章制度，就類似遵守交通法規，別把違章不當回事，一旦發生交通事故，則悔之晚矣。筆者深感，依法合規不僅是對銀行經營管理的基本要求，更是對廣大員工合法權益的強制性保護。特別告誡銀行員工“天下沒有免費的午餐”，不要為了“一碗紅豆湯”而因小失大。上海市公安局領導談如何防范街頭詐騙時指出：“小利益比蒙汗藥更令人頭昏。”一位哲人說過：“你可以在一部分時間內蒙騙所有的人，你可以在所有時間里蒙騙一部分人，但是你絕不可能在所有時間里蒙騙所有人。”無需調查可知，正在監獄服刑的（前）銀行員工沒有一個是不后悔的。
（三）營造優良案防文化氛圍
“一家銀行的失敗，往往不是由于缺乏制度，而是因為缺乏一個好的文化”（黃蘭民《香港銀行管理細節》）。銀行必須營造“操作風險處處存在，防控案件人人有責”的案防文化氛圍，使所有營業網點的空氣中彌漫案件防控的成分，在讓優質客戶享受到優質服務的同時，也讓存心不良的“客戶”嗅覺到濃厚的案件防疫氣味，還要讓潛伏在銀行的內鬼時時刻刻感到“如過街老鼠，無處藏身。”正如潘岳先生在《中國高層文膽》中所言：“守法的人辦合法的事，處處方便，感覺不到誰在管他；違法的人辦違法的事，處處受阻，許多環節都在管他。”日常工作中會出現這樣的情況，員工為了掩蓋一個偶然的小失誤，可能會故意再犯幾個甚至一系列更大的錯誤。遇此情形，員工應當檢舉、抵制和堵截，發現欺詐一聲吼，該出手時就出手；同時銀行應當獎勵立功的員工。銀行應當避免出現美國政治學家威爾遜和犯罪學家凱琳所揭示的“破窗效應”：如果有人打壞了一棟建筑物上的一塊玻璃，又沒有及時修復，別人就可能受到某種暗示性的縱容，去打碎更多的玻璃。久而久之，這些窗戶就會給人造成一種無序的感覺，在這種麻木不仁的氛圍中，犯罪就會滋生蔓延。小破壞帶來大災難。需要建議的是，如果員工有效中止并檢舉抵制犯罪活動，沒有造成后果的，可以進行保護性從寬處理。監管機構反復強調，加強對銀行業金融機構干部員工的管理，在嚴格執行各項規章制度的同時，還必須經常對職工進行遵守規章制度的教育，真正做到以教育和預防為主，輔之以必要的懲罰手段。監管機構都如此用心良苦，作為商業銀行的員工更應該為自己、為家人、為銀行，在每一滴血液里，在每一個細胞內，在每一個基因中，在靈魂的最深處，牢固地烙上永不褪色的案防之印。
十、樹立科學的案防觀
（一）堅持科學的經營發展觀
對商業銀行而言，“科學發展觀”的內涵是相當豐富的，涉及立行思想、戰略定位、發展規劃、風險管理、經營指標等許多內容。從案件防控角度而言，主要是如何處理風險控制與業務發展的關系問題。堅持科學的經營發展觀的基本要求，就是要確保銀行依法合規、審慎穩健、全面協調、可持續發展。看似個重視風險管理的年代，可是有誰能擺脫發展指標的悲哀？“又好又快的發展”，說起來容易，做起來難！發展雖是硬道理，然而，浮腫就是在生病。安全就是效益。報告資料顯示：從2006年6月到2008年1月，法興銀行的 11種風險控制系統針對科維爾的各種交易自動發出了75次警報。科維爾向警方調查人員供述，當他盈利時，上級雖察覺他有違規行為，但對此睜一只眼、閉一只眼。這才導致了他作假屢試不爽。正如中信集團董事長王軍所說：“沒有發展的內控等于慢性殺，而沒有內控的發展則發展越快損失越大。”許多參與大額存款詐騙犯罪案件的銀行員工或領導，在法庭上都以“完成存款指標”為由，替自己的犯罪行為進行辯解。可是，劃入存款人在案發銀行賬戶的存款，在很短的時間內又劃出存款人在案發銀行的賬戶。劉明康主席在銀監會今年第三次經濟金融形勢通報會上強調“建立科學的考核激勵機制與風險控制獎懲制度，在加強風險防控、審慎經營的基礎上提高經營效益”，正是堅持科學經營發展觀的具體體現。
（二）吸取案件教訓穩健發展
一家銀行一旦發生大額資金被騙案件，好像一人得了傳染病，不僅全家人心惶惶，就連鄰居都非常緊張。由于此類案件“防不勝防”，銀行只能“防上加防”，結果是全行上下，聲譽受損，信心受挫，工作量增，壓力加大，檢查的和被檢查的都有說不出的苦與痛。可以想象，當一家著名的上市銀行董事長站在主席臺上因出現詐騙案受質詢并鞠躬向客戶和投資者表示道歉的時候，是多么辛酸！事實上，案發銀行網點在一段時間往往會發生存款流失、貸款萎縮、員工跳槽等蕭條景象。鐘南山指出：“對疾病恐慌的心態，比疾病本身還可怕！”在那萬般難熬的日子里，案發機構需要反思悔過，應當問責，更需要關心幫助。此時，任何畏懼、逃避、僥幸、悔恨、推諉等消極態度都于事無補，應將一股股“恐案”癥，轉化為一陣陣“控案”風，鼓勵員工士氣！稻盛和夫說過：“災難的發生，是自己過去犯下罪孽的報應。如果不殃及性命，到此為止的話，那反而是值得慶賀的事。”前事不忘，后事之師。恩格斯有句名言：“沒有哪一次巨大的歷史災難，不是以歷史的進步為補償的。”同理可證，對一家銀行而言，案件一旦發生就會升華成永不消逝的財富，案件發生之日就應是“享受”教訓之時。應該避免和最不能容忍的是，同類案件，特別是低水平的案件，重復發案。千萬不要應驗巴菲特的話：“我們從歷史上學到的教訓，就是人們其實從不吸取歷史的教訓。”
（三）多方聯動共同防控案件
預防金融詐騙犯罪，必須要綜合治理。首先，銀行認真自查，特別是審計部門嚴肅認真，咬住疑點不放松，對于查處或者阻擊大額存款被騙案件至關重要。其次，現在各銀行之所以非常重視案件防控工作，并營造了濃厚的案防氛圍，監管機構開展的各種案防警示教育活動功不可沒，如今年銀監會正在全國開展的“銀行業內控和案防制度執行年”活動；去年銀監會組織的“中資銀行業機構反腐倡廉警示教育巡展”，用圖片的形式介紹了100個違法犯罪的典型案例；今年上半年上銀監局組織編寫了《銀行業金融機構案件防控知識問答》，今年下半年上銀監局正組織編寫《上海銀行業案件防控教育讀本》；去年上海市高級人民法院、中共上海市金融工作委員會、中國銀監會上海監管局聯合開展了“建立本市中資銀行干部員工遵紀守法、合規從業、庭審教育合作機制”活動，并于今年3月10日根據該合作機制首次組織旁聽了徐匯區法院開庭審理上海市某商業銀行員工挪用公款一案；特別令人敬佩的是，中國銀監會準確研判形勢，果斷采取措施，在全國開展大規模案件風險排查，狠抓銀行業案件風險防控，才有效控制住了去年上半年銀行業案件高發態勢，使案防形勢朝著良好的方向發展。再次，公安、檢察、司法機關為最大限度減少存款企業和銀行的損失和偵查、起訴、審判金融詐騙犯罪立下了汗馬功勞。今后，在多方聯動共同防控案件方面，還有許多工作可做：如可否由中國銀監會和人民銀行組織編寫全面系統的《中國銀行業案件防控大綱》并定期修訂，在此基礎上由各商業銀行“綱舉目張”；政府部門組織開展全民金融法制常識及案防意識教育；政府部門、人民銀行、銀監局、銀行業金融機構以及企業界合力推廣使用電子簽名、支付密碼和電子商業匯票，建立銀企共同防范銀行詐騙案件新機制；立法機關盡快修改完善《票據法》等支付結算法律法規，明確支付密碼、電子簽名和電子票據在支付結算業務中的法律效力；公安機關可否在偵破金融詐騙刑事犯罪案件過程中對于存款人的過錯進行核查，同時偵破犯罪分子所犯與案件相關的虛假出資罪和抽逃出資罪，為銀行在后續民事訴訟中挽回損失創造先決條件；制定《中華人民共和國存款法》規范存款法律關系，界定“惡意存款行為”及其法律責任，懲處資金掮客非法中介活動。新聞報道8月25日十一屆全國人大常委會第十六次會議審議的刑法修正案（八）（草案），首次明確提出要取消現有的13個死刑罪名，其中包括與詐騙銀行有關的票據詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪。在金融詐騙犯罪十分猖獗的背景下，真令人擔憂！“為了百分之百的利潤，它就敢踐踏一切人間法律；有百分之三百的利潤，它就敢犯任何罪行，甚至冒絞刑的危險。”這段馬克思曾經引用過的19世紀英國評論家的話，似乎說明死刑對懲治金融詐騙犯罪是有一定的威懾力的。取消金融詐騙罪死刑，須慎之又慎。
△ 結語
銀行大額存款被騙案件一旦發生，就會給銀行人留下永遠的傷痛，在心靈深處罩上揮之不去的陰影，在從業人員心中留下刻骨銘心的記憶。該類案件形式上反映了銀行的操作風險，本質上還是由社會信用風險轉嫁而來，進一步驗證了商業銀行是經營風險的，而風險防范永遠是沒有底的。參照古羅馬軍事學家韋格蒂烏斯的話：“你想要和平，就要準備戰爭。”所以，銀行業要牢固樹立長期“作戰”的思想。“人們的最大不幸，是被罪惡壓倒的不幸”（《道德箴言錄》）。銀行家們在戰略上要正視金融犯罪，在戰術上要重視防范金融犯罪。如果沒有非典肆虐，誰會重視衛生防疫？案件防控工作既要天天講，月月講，年年講，又要防止產生“被檢查”情緒。盡管案發后的一系列亡羊補牢措施猶未為晚，但是未雨綢繆地構建案件防控體系更為重要。要想銀行業穩健發展，從銀行角度而言，就應完善大額資金被騙案件防控長效機制；從國家角度而言，必須構建銀行大額存款被騙案件防控體系。需要強調的是，運用電子支付密碼等科技措施、加強存款企業內控管理、立法懲治資金掮客違法中介、依法追究惡意存款人的過錯責任，是中國銀行業防控大額存款詐騙案件工作所面臨的亟待解決的重大問題。
【作者簡介】張在禎，1962年1月出生，男，漢族，山東省青州市人。中共黨員。華東政法大學1988屆法學學士、1993屆法學碩士。高級經濟師，注冊企業法律顧問，注冊公司律師，中國國際經濟貿易仲裁委員會金融專業委員會仲裁員。上海銀行總行合規部副總經理。聯系電話:021－68476332，13918106442，單位地址：上海市銀城中路168號，郵編：200120，E-mail：zhangzzh@bankofshanghai.com
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