[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱8117次
企業(yè)與員工簽署《競業(yè)禁止協(xié)議》與保護(hù)商業(yè)秘密的關(guān)系
唐青林
競業(yè)禁止是指對特定營業(yè)具有特定關(guān)系的特定人的行為予以禁止的制度。其特點(diǎn)是被禁止的主體限于特定人；該特定人必須與該特定營業(yè)具有特定的法律關(guān)系，如雇傭關(guān)系等。
一.以競業(yè)禁止法律效力的來源作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，競業(yè)禁止可以分為法定競業(yè)禁和約定競業(yè)禁止。
（一）法定競業(yè)禁止。如《公司法》第一百四十九條規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。
（二）約定競業(yè)禁止。如國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見（1997）》單位可以在勞動聘用合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或者技術(shù)保密協(xié)議中，與對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商，約定競業(yè)限制條款，約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。在此我們主要討論約定競業(yè)禁止（后簡稱為競業(yè)禁止）。
二．簽署《敬業(yè)禁止協(xié)議》具有重要意義
簽署《競業(yè)禁止協(xié)議》作為企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的主要事前防范手段之一，它是從約束與該經(jīng)營有特定關(guān)系的特定人利用原單位的商業(yè)秘密自謀福祉或?yàn)樗酥\福祉的行為來保護(hù)商業(yè)秘密，具有積極的意義。
首先，簽署競業(yè)禁止協(xié)議最直接的意義就是有利于保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，這也是簽署該類協(xié)議最原始的目的。競業(yè)禁止協(xié)議是隨著企業(yè)保密意識的提高而出現(xiàn)的一種保密手段，它主要是通過約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)，來保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密。從歷年實(shí)踐來看，簽署競業(yè)禁止協(xié)議在保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的領(lǐng)域取得了可觀的成效。
其次，有助于提高企業(yè)的市場競爭力，實(shí)現(xiàn)企業(yè)收益最大化。這是由保護(hù)商業(yè)秘密衍生出來的價(jià)值，而簽署《競業(yè)禁止協(xié)議》有助于保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密不被非法公開。
再次，發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛時(shí)，簽署的競業(yè)禁止協(xié)議還可以作為證據(jù)使用，有力的抨擊違法行為，保障受害方的合法權(quán)益。在庭審中，受害方可以向法庭提交其簽署的競業(yè)禁止協(xié)議文本，保障受害方的合法權(quán)益。
但是，競業(yè)禁止協(xié)議就好像一個(gè)天平，天平的左邊放著勞動者的勞動權(quán)和擇業(yè)自由權(quán)，右邊放著企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)。當(dāng)天平往左邊傾斜時(shí)，將不利于保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密；反之，當(dāng)天平往右邊傾斜時(shí)，企業(yè)利用其強(qiáng)勢地位迫使勞動者簽訂不合理的競業(yè)禁止協(xié)議又會損害勞動者的合法權(quán)益。
為了盡量避免《競業(yè)禁止協(xié)議》產(chǎn)生消極影響，法律主要從以下幾個(gè)方面予以規(guī)范：（1）競業(yè)禁止的企業(yè)范圍不應(yīng)太廣，必須是確實(shí)與原單位屬同類企業(yè)且具有競爭關(guān)系的企業(yè)；否則將影響勞動者的擇業(yè)只有。（2）競業(yè)禁止的期限不應(yīng)太長，《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（1996）》、國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見（1997）》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例（1995）》都有規(guī)定競業(yè)禁止的期限不宜超過三年；（3）競業(yè)禁止限制的對象是企業(yè)中掌握了商業(yè)秘密的重要人員，如國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見（1997）》規(guī)定單位可以與對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員簽訂競業(yè)禁止協(xié)議。而不能限制范圍任意拉寬至企業(yè)全體員工；（4）企業(yè)必須支付合理的競業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)。《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（1996）》中規(guī)定企業(yè)可以與員工約定競業(yè)禁止，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
三．不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)母倶I(yè)禁止協(xié)議無效
競業(yè)禁止是規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，主要限制的是勞動者的擇業(yè)自由權(quán)。勞動者無法利用自己所學(xué)的專業(yè)知識謀取生活，這就不可避免會影響到勞動者的正常收入。因此，為了平衡協(xié)議雙方當(dāng)事人的利益，我國法律明文規(guī)定，企業(yè)為保護(hù)商業(yè)秘密要求員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)給予員工適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。否則，該競業(yè)禁止協(xié)議無效，員工離職后可以到任何單位任職。
《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（1996）》用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
一些地方法律類文件也明文規(guī)定要求員工簽署競業(yè)禁止協(xié)議的企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。例如：天津市勞動和社會保障局關(guān)于保守商業(yè)秘密協(xié)議、支付違約金和就業(yè)補(bǔ)助金等有關(guān)勞動合同問題的通知（津勞辦[2005]257號）規(guī)定，用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的勞動者在終止或解除勞動合同的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該勞動者一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，競業(yè)禁止條款無效。《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十三條規(guī)定，單位可以與知悉技術(shù)秘密的有關(guān)人員簽訂競業(yè)限制協(xié)議。在競業(yè)限制期間，單位應(yīng)當(dāng)向被競業(yè)限制人員支付一定的競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)。
我國法律僅僅強(qiáng)制規(guī)定要求員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的企業(yè)應(yīng)當(dāng)向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)和數(shù)額沒有具體的規(guī)定。天津市勞動和社會保障局關(guān)于保守商業(yè)秘密協(xié)議、支付違約金和就業(yè)補(bǔ)助金等有關(guān)勞動合同問題的通知（津勞辦[2005]257號）中有相關(guān)規(guī)定。勞動者被競業(yè)禁止期間，用人單位應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)為：用人單位必須按不低于勞動者在職期間工資標(biāo)準(zhǔn)的二分之一向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但月補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不得低于天津市最低工資水平，支付方式由雙方協(xié)商確定。但該文件法律效力太低，僅僅對該地方產(chǎn)生效力。這是我國立法的一個(gè)缺陷。相信隨著《商業(yè)秘密保護(hù)法》的出臺，這些細(xì)節(jié)將會更加完善。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護(hù)，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
