[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱6812次
企業商業秘密管理的若干問題討論
唐青林
一.招聘員工時應避免侵犯其他企業商業秘密
“人往高處走、水往低處流”，人才流動是當下市場經濟的普遍現象，人才流動有利于更好地實現人才這一生產力資源的優化配置、提高人才的創新積極性。但伴隨著人才的流動，出現極少數員工為了所謂的大好前途，帶著原單位的商業秘密去“投奔”與原單位存在競爭關系的企業。
本書作者研究了中國數百起侵犯商業秘密案件，發現原單位控告跳槽員工與接收跳槽員工的企業侵犯其商業秘密的案件不勝枚舉，其中部分接收跳槽員工的企業是在不經意間或因失誤而被卷入商業秘密侵權糾紛的風波。
企業應該如何招錄跳槽員工，并于錄用該如何規范員工的行為，才能盡量避免侵犯其他企業的商業秘密呢？
是否錄用跳槽員工，在某種程度上講，是企業侵犯其他企業商業秘密的門檻，即錄用掌握了其他企業商業秘密的員工，就給錄用企業埋下了侵犯其他企業商業秘密的隱患。因此，在招錄階段，企業應該采取有效的措施對跳槽員工重點進行審查，以免埋下商業秘密侵權的禍根。
首先，在錄用前對應聘員工進行摸底調查，了解其基本資料。包括履歷的真實性、個人經濟狀況、個人背景、在原單位的職務以及離職原因等基本情況，分析侵犯商業秘密的風險。例如錄用一個與企業具有競爭關系單位的企業技術部門主管，其侵犯原單位商業秘密的可能性就較大。
然后，詳細考察應聘員工的道德素質。如果應聘者道德素質低下、日常生活中無誠信可言，那么企業應考慮其侵犯商業秘密的可能性大。
企業還可以在招聘過程中對員工進行保密教育，宣傳該企業的保密制度，提高應聘員工的保密意識，同時使其充分感受到企業重視合法獲得和合理利用商業秘密的程度。
在應聘員工拿出一項技術信息或經營信息作為提高其錄取率的籌碼時，企業應該高度警惕并認真審查，既不能隨便否認其合法性，錯失良機；也不能一看到有價值的信息，不問明來源而直接接收并使用。企業應該認真審查該信息來源是否合法、是否為員工合法擁有、使用該信息是否將構成侵犯他人商業秘密等。
二. 勞動合同約定不使用被聘用人掌握的他人商業秘密并不能免責
實踐中，不時會出現組織或個人與被聘用的人在合同中約定不使用被聘用人掌握的他人的商業秘密的情形。其中有些組織或個人確實是本著遵紀守法的目的與被聘用人約定該條款，主要是為預防被聘用人使用他人的商業秘密非法為其謀取利益，導致卷入商業秘密侵權風波，造成不良影響。
但是，也有一些組織或個人貪圖簡便，沒有意識到該問題的嚴重性，思想上不成熟，自以為只要約定不使用被聘用人掌握的他人商業秘密，即使日后使用了，也可以免責。甚至也不乏組織或個人打著合法的旗號，實質上是為其侵權行為尋找合法的借口，規避法律責任。
合同中約定不使用被聘用人掌握的他人的商業秘密能否避免責任，我國法律還未明確作出規定。但根據我國立法的基本精神，如果認可了企業與被聘用的人在合同中約定不使用被聘用人掌握的他人的商業秘密能避免侵權責任，則相當于認可了企業可以打著不侵犯商業秘密的旗號，為其侵權行為尋找合法的借口，以規避法律責任。必定會打擊企業的創新積極性，助長惡性競爭，嚴重影響市場的競爭秩序。因此，即使企業與被聘用的員工在合同中約定了不使用被聘用人掌握的他人的商業秘密，也不能當然的成為組織或個人侵權的免責事由。
我國《江蘇省高級人民法院關于審理商業秘密案件有關問題的意見》（蘇高法審委[2004]3號）第十五條明確規定，法人或其他組織與被聘用人在合同中約定不使用被聘用人掌握的他人商業秘密的，不能當然地成為法人或其他組織侵權免責事由。
應當注意，如果與被聘用人在合同中約定了不使用被聘用人掌握的他人的商業秘密的組織或個人能夠提供證據證明，其確實已經盡到了注意義務，且被聘用人提供的有關該商業秘密的文件，讓其有理由相信被聘用人應為該商業秘密的合法所有人，則不應該認定該組織或個人侵權。
三. 商業秘密的保密義務不以支付保密費為前提
很多人都會產生一個誤區：依據權利義務一致性原則，履行了保密義務，就必須享有相應得權利，認為履行保密義務應該獲得保密費。
其實不然，商業秘密與其他知識產權一樣，是一項絕對權，權利人之外的所有人都是義務人。保密義務是一種消極義務，義務人只需不作為便可以達到履行義務的效果，并不會因此受到任何的損失。因此，商業秘密權利人要求知悉其商業秘密的人履行保密義務并不以支付保密費為前提。
我國法律并未規定商業秘密權利人應該對履行保密義務的另一方支付保密費。根據《反不正當競爭法》的規定，商業秘密權是法律創設的權利，而非合同創設的權利。因此，保密義務并不以支付保密費為履行的前提條件，換句話講，無論權利人是否支付保密費，義務人都必須依法履行保密義務，否則可能被追究侵犯商業秘密的法律責任。
同時，對該問題，一些地方司法文件和地方性法規作出了明確規定，明確了保密雙方當事人的權利和義務，提高了現實的可操作性。例如：《江蘇省高級人民法院關于審理商業秘密案件有關問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）第十三條規定，保密義務不以義務人是否同意或權利人是否支付對價為前提。《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》第十七條規定，企業員工或者業務相關人應當保守其所知悉的企業技術秘密。企業可以通過發放保密費等方式向員工提出保密要求。
由于法律并未強制規定商業秘密權利人為他人履行保密義務支付保密費，因此合同當事人可以自由約定是否支付保密費。若合同中明確約定支付保密費，則權利人必須履行該合同義務，否則合同另一方當事人可以要求對方承擔違約責任。在實踐中，很多企業都對企業掌握核心商業秘密的員工支付保密費，主要作用表現在兩個方面：一是能夠促使義務人自覺履行保密義務；二，當發生侵犯商業秘密糾紛時，可以比較直觀地證明權利人采取了保密措施，作為一項非常有利的證據使用。
四. 商業秘密的保密義務期限
任何義務的履行幾乎都有一個期限。我國至今還未制定統一的商業秘密保護法，有關商業秘密的基本法律也未明確規定如何確定保密義務的期限，但根據《合同法》的誠實信用原則和勞動者對單位的忠實義務，保守商業秘密的義務屬于法定的義務，權利人與義務人即使沒有約定保密期限，只要該項商業秘密未被公開，仍然具有經濟價值，且權利人對其采取了合理的保密措施，屬于法律意義上的商業秘密，則知悉該商業秘密的單位和個人就應當繼續履行保密義務，直到該項商業秘密公開為止，即當事人保密義務的期限與商業秘密的存續期限相同。但當事人另有約定的，依約定。
各地方根據本地的具體情況，在不違背立法原則和上位法的前提下，對商業秘密的保密期限作出了不同的規定。
如：《江蘇省高級人民法院關于審理商業秘密案件有關問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）第十四條規定，保密義務的期限與商業秘密存續的期限相同。《廣東省技術秘密保護條例》第十一條規定，在技術秘密保護期限內，勞動合同終止的，當事人仍負有保護技術秘密的義務。《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》第十九條規定，保密期限為技術秘密的存續期。在保密期限內，員工和業務相關人負有保密義務，但該技術秘密已經公開或者另有約定的除外。第十四條規定，企業可以根據技術秘密的生命周期長短、技術成熟程度、技術潛在價值大小和市場需要程度等因素，自行確定其密級和保密期限。法律、法規另有規定的除外。《寧波市企業技術秘密保護條例》第九條 企業可以根據技術的生命周期、成熟程度、潛在價值和產品市場需求等因素，自行確定技術秘密的密級和保密期限。《珠海市企業技術秘密保護條例》第十條 企業可以根據技術的生命周期、成熟程序、潛在價值和產品市場需求等因素，自行確定技術秘密的保密期限；沒有確定的，保密期限為10年。
根據以上法律規定，關于如何確定保密義務的期限，主要有以下幾種情況：
（1）當事人自行確定保密期限。保密雙方當事人可以在參考以下四個因素的前提下，自行確定一個合理的、確定的保密期限：技術秘密的生命周期長短、技術成熟程度、技術潛在價值大小和市場需要程度；
（2）當事人沒有約定或約定不明確的，本地法律法規有明確規定的，依法律規定確定保密期限；
（3）當事人雙方沒有約定保密期限，當地法律法規也沒有明確規定，時，義務人的保密期限應該與商業秘密的存續期限相同。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務所唐青林律師主編的《中國侵犯商業秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業秘密罪提供辯護，在商業秘密法律領域積累了較豐富的實踐經驗，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
