[ 程俊律師 ]——(2011-5-2) / 已閱14921次
出口企業(yè)如何降低產(chǎn)品質(zhì)量法律風(fēng)險(xiǎn)
程俊律師
產(chǎn)品質(zhì)量糾紛是國(guó)際貿(mào)易中常見的糾紛之一，美國(guó)鄧白氏公司中國(guó)代表對(duì)大陸被拖欠問題曾作過統(tǒng)計(jì)分析，從國(guó)際貿(mào)易拖欠案直接起因看：(1)有意欺詐的拖欠款占60%;(2)產(chǎn)品質(zhì)量/貨期有爭(zhēng)議占25%;(3)嚴(yán)重管理失誤占10%;(4)其他占5%。
作為賣家的出口企業(yè)，處理好產(chǎn)品質(zhì)量糾紛，直接關(guān)系到收匯，很多外商在收到貨之后，會(huì)提出產(chǎn)品有質(zhì)量瑕疵，然后據(jù)此拒絕付款，甚至提出反索賠，直接扣減貨款，而此時(shí)通常貨物已在外商手里，出口企業(yè)往往只能自認(rèn)損失。本文就降低產(chǎn)品質(zhì)量的法律風(fēng)險(xiǎn)的一些措施做了一些分析，供出口企業(yè)參考。
一、簽約階段的注意事項(xiàng)
我們認(rèn)為，降低法律風(fēng)險(xiǎn)要以預(yù)防為主。事前采取防范措施，投入小，并且比較主動(dòng)，也可以較好的規(guī)避糾紛的發(fā)生，并且在糾紛發(fā)生時(shí)可以占據(jù)有利地位。要做到預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)，在簽約階段就應(yīng)該注意進(jìn)行資信調(diào)查，并在出口合同中注意相關(guān)條款的設(shè)計(jì)。
（一）簽約前的外商資信調(diào)查。
我國(guó)的出口企業(yè)普遍看重訂單，而不重視對(duì)外商進(jìn)行資信調(diào)查，也不重視合同詳細(xì)條款的約定。外商利用企業(yè)急于下訂單的心態(tài)，常提出以D/A、 后T/T等方式付款，有些不良外商在收到貨物后即惡意以質(zhì)量問題為由拖欠付款。因此，對(duì)于資信度尚不佳的外商，企業(yè)應(yīng)采取相對(duì)保守一些的付款方式，而D/A、 后T/T這類付款方式，必須僅限于與資信良好的外商之間的貿(mào)易。即使是合作多年的老客戶，資信情況也不是一成不變，當(dāng)其出現(xiàn)一些異常時(shí)，也應(yīng)進(jìn)行資信調(diào)查，及時(shí)掌握客戶信息。從實(shí)際經(jīng)驗(yàn)看，堅(jiān)持對(duì)新客戶先資信調(diào)查后成交，對(duì)老客戶定期進(jìn)行調(diào)查或發(fā)現(xiàn)疑點(diǎn)及時(shí)調(diào)查，可使境外拖欠案件下降50%。
（二）合同條款設(shè)計(jì)的注意事項(xiàng)。
1、約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的注意事項(xiàng)。
國(guó)際貿(mào)易中質(zhì)量糾紛的發(fā)生，往往緣于買賣雙方對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的看法不一致，因此最直接的解決辦法就是在出口合同中明確約定產(chǎn)品質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)。約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的方式有多種多樣。
對(duì)于按樣品生產(chǎn)的，最好對(duì)樣品進(jìn)行封樣，由雙方予以確認(rèn)，在將來發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，可以作為確定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)。但是以樣品表示品質(zhì)要慎重，因?yàn)槌隹谪浳镫y以做到與樣品一模一樣，因此，一般可以用樣品表示產(chǎn)品中的一部分要求，而其它部分盡量采用指標(biāo)、文字方式。
以文字說明表示商品的品質(zhì)，是國(guó)際貿(mào)易中最常用的表示商品品質(zhì)的方法，一般有憑規(guī)格、等級(jí)、標(biāo)準(zhǔn)、說明書及圖樣、產(chǎn)地、品牌、商標(biāo)等方式加以表示。此種方式下，要注意以下幾點(diǎn)：避免出現(xiàn)遺漏約定某些方面的指標(biāo)；在按照企業(yè)自行訂立的標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)時(shí)，要注意訂立的標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)性，從我國(guó)的對(duì)外貿(mào)易實(shí)踐中，商品的標(biāo)準(zhǔn)首先以國(guó)際上普遍采用的標(biāo)準(zhǔn)為主，國(guó)際上未有的，參照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)未有的，參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)、國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)一般有其科學(xué)性，企業(yè)一般不宜隨意制訂自己的標(biāo)準(zhǔn)；約定的標(biāo)準(zhǔn)不宜太苛刻，而應(yīng)有一定的品質(zhì)浮動(dòng)幅度，否則履行合同會(huì)有一定的困難；約定一定要明確、具體，不能太模糊，避免出現(xiàn)“大約”、“左右”、“合理誤差”等含糊的詞語，否則質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不好把握，檢驗(yàn)檢疫工作也難操作，容易發(fā)生爭(zhēng)議；考慮長(zhǎng)時(shí)間運(yùn)輸對(duì)品質(zhì)是否有影響，如果有影響，那么要約定此種情況。
2、應(yīng)約定質(zhì)量檢測(cè)方法。
對(duì)于質(zhì)量檢測(cè)方法的不同看法，也往往會(huì)造成產(chǎn)品質(zhì)量異議，因此有必要約定產(chǎn)品質(zhì)量檢測(cè)辦法，具體包括：A、質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)；B、該檢測(cè)機(jī)構(gòu)的質(zhì)量檢測(cè)報(bào)告的在確定質(zhì)量問題時(shí)的地位、作用；C、檢測(cè)樣品的挑選比例、挑選辦法及保存辦法；D、檢測(cè)報(bào)告中合格樣品與不合格樣品比例對(duì)確定整批產(chǎn)品質(zhì)量狀況的影響，例如達(dá)到或者超過多少比例可以拒絕接收貨物，甚至解除合同。
3、應(yīng)約定質(zhì)量檢驗(yàn)期。
如果在出口合同中約定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間的，作為買方的外商如果在約定的質(zhì)量檢驗(yàn)期內(nèi)沒有向作為賣方的出口企業(yè)提出質(zhì)量不符合合同約定的異議的，就應(yīng)該認(rèn)定產(chǎn)品質(zhì)量是符合合同約定的。
4、可以約定質(zhì)量保證期。
質(zhì)量保證期即我們經(jīng)常所說的質(zhì)保期間，超過此質(zhì)量保證期間的，則外商不應(yīng)以貨物質(zhì)量問題為由提出拒收、拒付或反索賠要求，而只能歸入售后服務(wù)階段或由買方自行承擔(dān)相關(guān)損失。在可以選擇約定質(zhì)量保證期的情況下，可以在沒有約定質(zhì)量檢驗(yàn)期的情況下約定質(zhì)量證期，并一般應(yīng)選擇約定二年以下的質(zhì)量保證期。
5、應(yīng)約定質(zhì)量問題的處理?xiàng)l款。
通過約定質(zhì)量問題的處理?xiàng)l款，根據(jù)不同的情況提供相應(yīng)的解決方案，以避免外商隨意以質(zhì)量問題為由直接扣款。比如約定如何確定存在質(zhì)量問題，如何確定導(dǎo)致質(zhì)量問題發(fā)生的來源，約定不同階段下法律風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)，約定哪些情況下可以調(diào)換產(chǎn)品或者退運(yùn)，哪些情況下應(yīng)該僅更換零部件，哪些情況下由外商自己承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)。
6、應(yīng)對(duì)賠償責(zé)任進(jìn)行限制。
我們經(jīng)常會(huì)從新聞媒體或者行業(yè)內(nèi)了解到，國(guó)外買方尤其是歐美的買方經(jīng)常向中國(guó)出口企業(yè)提起巨額反索賠請(qǐng)求，反索賠金額可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了合同貨值。因此，我們建議出口企業(yè)與外商在約定違約金時(shí)，應(yīng)約定賠償?shù)呢?zé)任限制，并盡量避免買方可將其下家的反索賠金額向出口企業(yè)追償?shù)募s定。
7、約定付款條件條款的注意事項(xiàng)。
付款條件的條款本身不是處理質(zhì)量問題的條款，但是在實(shí)務(wù)操作中，付款的條件與質(zhì)量問題的處理息息相關(guān)。比如，如果全部后T/T的情況下，由于貨物已經(jīng)在外商手中時(shí)才付款，如果此時(shí)外商有心不付款，就會(huì)挑貨物質(zhì)量的次，并以此拒貨，作為出口企業(yè)十分被動(dòng)，常常是任其宰割，被迫接受降價(jià)的要求。因此，出口企業(yè)在商談付款條件的時(shí)候，也要考慮對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量符合合同約定是否有把握。
二、合同的履行階段。
首先，企業(yè)應(yīng)重視合同，嚴(yán)格按照約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者樣品進(jìn)行生產(chǎn)，加強(qiáng)生產(chǎn)管理、監(jiān)控生產(chǎn)流程，及時(shí)發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品問題、解決問題，杜絕有質(zhì)量問題的產(chǎn)品出廠。
其次，在貨物檢驗(yàn)時(shí)讓各方經(jīng)辦人員對(duì)檢驗(yàn)結(jié)果予以簽字或蓋章確認(rèn)，以避免事后提出質(zhì)量異議。
三、在整個(gè)流程中相關(guān)材料或證據(jù)的保留、收集工作，以備不時(shí)之需。
在很多質(zhì)量糾紛中，合同一方處于不利的地位，就是由于缺乏相應(yīng)的反映真實(shí)的情況的證據(jù)，導(dǎo)致被對(duì)方鉆了空子。這需要在交易談判開始，到整個(gè)交易完成以后的整個(gè)過程中，都要有意的注意收集日常工作中處理交易過程中發(fā)生的所有有用的材料，并做好保管，這就需要企業(yè)制訂相關(guān)的檔案管理制度，并對(duì)員工進(jìn)行一定的法律培訓(xùn)。證據(jù)的種類多種多樣，在外貿(mào)業(yè)務(wù)流程中，主要有以下一些材料：合同（包括形式發(fā)票、訂單等能夠證明雙方約定的書面材料），MASTER B/L，HOUSE B/L, 航空運(yùn)單，海運(yùn)單，鐵路承運(yùn)貨物收據(jù)，郵包收據(jù)，專遞收據(jù)，提單確認(rèn)件，報(bào)關(guān)單，增值稅發(fā)票、貨代發(fā)票等各類發(fā)票，匯款單，裝箱單，出口貨物明細(xì)單，訂艙單等。從形式上看，除了書面的材料（包括傳真），也可以是電子郵件、錄音、證人、QQ記錄、ICQ記錄、MSN記錄等，當(dāng)然還有一些證據(jù)材料不保留在自己手里，而是為交易過程中其他主體（包括海關(guān)、稅務(wù)局、貨代、船公司等）所保管、登記。
四、及時(shí)運(yùn)用法律手段維護(hù)權(quán)利。
在外商惡意以質(zhì)量問題為由拖欠貨款時(shí)，出口企業(yè)應(yīng)及時(shí)以法律手段維護(hù)權(quán)利。貨款逾期3個(gè)月，就是壞賬的警示信號(hào)，一定要有追索行動(dòng)，如果自己追收不回，應(yīng)積極尋求包括仲裁、訴訟在內(nèi)的法律途徑。國(guó)際貿(mào)易經(jīng)驗(yàn)表明，在貨款逾期3個(gè)月時(shí)即進(jìn)行追索，損失可以減少70%左右。
以上我們分別從簽約階段、履約階段、證據(jù)材料的保留、法律維權(quán)等幾個(gè)方面做了一些初略的分析，這幾個(gè)方面的工作是密切相關(guān)的，需要企業(yè)同樣重視，才能最大限度的降低法律風(fēng)險(xiǎn)。
