[ 羅結珍 ]——(2012-3-21) / 已閱15697次
羅結珍 教授
關鍵詞: 法國民法 準侵權行為
內容提要: 我國一些學者認為《法國民法典》的侵權行為一般條款是第1382條，第1383條是對第1382條的補充，而第1384條是對準侵權行為的概括性規(guī)定。這一評介存在明顯錯誤。實際上，第1383條才是《法國民法典》有關準侵權行為的一般規(guī)定。
《法國民法典》將契約與侵權行為作為債的發(fā)生依據(jù)，前者稱“合意之債”或“契約之債”，后者稱為“侵權之債”。該法典將無因管理與不當?shù)美闯墒恰皽势跫s”，與侵權行為和準侵權行為一起，統(tǒng)稱為“非因合意而發(fā)生的債”，自1804年以來始終如此。[1]
我國一些學者對《法國民法典》規(guī)定的侵權行為發(fā)表了很多評述，其中極具代表性的看法是:《法國民法典》“第1382條和1383條規(guī)定的是一般侵權行為，也就是侵權行為的一般條款……，而該法第1384條、1385條和1386條則是準侵權行為的內容”；[2]“《法國民法典》的侵權行為一般條款就是第1382條，第1383條是對第1382條的補充，而第1384條是對準侵權行為的概括性規(guī)定，統(tǒng)管以下第1384條、第1385條和第1386條”。[3]這一看法幾乎成為我國民法學界的一個“共識”，有著廣泛影響，然而它卻是一個“錯誤的概括”，與法國學者及其法院判例的觀點有很大差異。在《法國民法典》里，侵權行為稱為“délit”，基
本意思是違法行為或不法行為。
在刑法方面，其中文譯為“輕罪”，民法方面則譯為“侵權行為”。法國法院判決與法學教科書也常常使用“刑事違法行為”(délit pénal)與“民事違法行為”(délit civil)的概念。
“délit”(侵權行為)可做廣義和狹義兩種理解。廣義的侵權行為是指“故意或者非故意造成損害、引起行為人責任的不法行為”，統(tǒng)指狹義的侵權行為與準侵權行為，其中包括以推定過錯為依據(jù)的侵權行為。廣義的侵權行為涵蓋了《民法典》第1382條至第1386條規(guī)定的全部內容，《法國民法典》建立的侵權行為法體系僅有這5個法條。
首先是第1382條規(guī)定的“故意地造成損害的不法行為”(fait dommageable intentionnel)，即“故意侵權行為”。該條全文如下:“人的任何行為給他人造成損害時，因過錯致其發(fā)生之人有義務賠償損害”。[4]在這一條文中并沒有出現(xiàn)“故意”或類似表述，而是使用了“l(fā)e fait de l’homme”(人的行為)與“faute”(過錯)兩個概念。法國法院判例將“人的行為”解釋為“有意實施的行為”，而將“因人的行為引起的過錯”解釋為“故意過錯”(faute intention-nelle)，即我們通常所說的故意。《法國民法典》在規(guī)定“由人的行為設定的役權”時，同樣使用“l(fā)e faitde l’homme”這一表述。
其次是第1383條規(guī)定的“過失侵權行為”。[5]該條的譯文是:“任何人不僅對其行為造成的損害負賠償責任，而且對因其懈怠(négligence)或疏忽大意(imprudence)造成的損害負賠償責任”。在這一條文里同樣沒有出現(xiàn)“過失”一詞，而是使用了“im-prudence”與“négligence”兩個用語，意思分別為懈怠、疏忽大意、不謹慎、不注意、輕率不慎、粗心大意，等等。史尚寬先生在《債法總論》里將其稱為“注意之欠缺”。佟柔先生認為:“應當預見或能夠預見而沒有預見，稱為‘疏忽’；已經預見而輕信可以避免，稱為‘懈怠’”。[6]因此，按照第1383條的表述，所謂過失侵權就是“非故意的造成損害的不法行為”(fait illicite dommageable non intentionnel)，是因懈怠或疏忽大意引起的侵權行為，懈怠與疏忽大意是此種行為的具體體現(xiàn)，法國法院判例將此稱為“faute non intentionnelle”(非故意過錯)。
準確地說，《法國民法典》第1383條是有關準侵權行為(quasi—délit)的基本規(guī)定，請看法國學者的以下論述:
1．所謂準侵權行為(quasi－délit)是指，“造成損害但無損害之故意的不法行為(由懈怠或疏忽大意引起、但無造成損害之故意)，與侵權行為相對應，是侵權責任的根據(jù)，參見《法國民法典》第1383條”。[7]
2．“按照《法國民法典》的安排，侵權責任與準侵權責任主要以兩個條文為基礎，兩個條文都將民事責任與過錯緊密地聯(lián)系在一起:首先并且主要是有關侵權行為的第1382條，其次是有關準侵權行為的第1383條。所謂‘準侵權行為’是指對他人造成損害但無損害之故意，行為人因此有義務進行賠償?shù)摹说牟环ㄐ袨椤薄8]
3．第1382條所說的“人的行為”實際上是指故意過錯，或者稱侵權行為；而“疏忽大意”或“懈怠”指的是非故意過錯，或稱準侵權行為。[9]
4．“《法國民法典》第4編第2章的標題為‘侵權行為與準侵權行為’，這一區(qū)分出自《法國民法典》第1382條與第1383條的規(guī)定，這是關于兩種不同類型的過錯(故意與過失)的一般條款，但這種區(qū)分在司法實踐上并不重要，因為兩個概念的法律制度是相同的，差別在于‘引起責任的主觀因素’有所不同”。[10]
從以上介紹可以清楚看到，我國一些學者認定《法國民法典》“第1383條是對第1382條的補充，第1384條是對準侵權行為的概括性規(guī)定”的看法不夠準確，至少是一種按照固有觀念作出的先入為主的主觀判斷，甚至是對“準侵權行為”概念的誤解。
我國學者在論及準侵權概念時往往引用優(yōu)士丁尼《法學階梯》中的相關論述，卻很少有人強調該書所記載的4種準私犯行為幾乎都屬于現(xiàn)代民法中嚴格責任范疇，其中沒有一種涉及到行為人的故意因素。羅馬法將針對個人利益的不法行為稱為私犯，私犯概念的形成體現(xiàn)了民事侵權行為與刑事犯罪行為兩個概念逐步分離的過程；準私犯概念的出現(xiàn)反映了法律對人的行為的主觀性的逐步認識；私犯與準私犯對行為人主觀意識方面的因素要求并不相同。毫無疑問，法國民法深受羅馬法的影響，但法國學者經常強調，現(xiàn)代法國民法與羅馬法相去甚遠。早在路易十世時代，著名法學家讓·多馬就指出準侵權行為與侵權行為的差別就在于前者“沒有任何犯意”(不存在任何違法之故意)。這一論斷后來為法國民法理論與立法所接受，成為法國法律的一個基本觀念。1804年的《法國民法典》看來已經表明了這種差別:它在第1382條使用的表述是“人的(任何)行為”(le fait de l’homme)，所謂“人的行為”，指的是“積極的、主動的過錯行為”，是故意過錯(faute intentionnelle)行為；與之相對應的則是“消極的不作為”或者“放棄行為”，第1383條使用“négligence”與“imprudence”這樣兩個詞匯，具體體現(xiàn)的正是這種“非故意過錯”(faute non intention-nelle)。
第三，《法國民法典》第1384條至第1386條規(guī)定的是以“推定過錯”為基礎的侵權行為，其中既有“可反駁的簡單推定”，即“可以用相反證據(jù)推翻的推定”，也有“不可反駁的絕對推定”。適用簡單推定的過錯責任尚不能構成無過錯責任，只有適用絕對推定的過錯責任才真正屬于“無過錯原則”的范疇。對無生命物的照管人或占有人的過錯推定，屬于“可反駁的簡單推定”，可以相反證據(jù)推翻之；對因動物與建筑物引起的責任推定，屬于“不可反駁的絕對推定”，例如，受害人只需證明損害是由動物所造成，即使是在動物逃脫其照管人監(jiān)視的情況下，照管人亦應承擔責任；因他人行為引起的責任，包括父與母、主人或雇主、小學教師、手工藝人對未成年子女、受雇人、小學生與學徒的行為引起的責任推定，根據(jù)具體情形，有的是簡單推定，有的是絕對推定。
按照以上3個層次，法國民法理論將引起侵權行為的過錯歸納為以下3類:故意過錯、非故意過錯與推定過錯(或過錯推定)。應當強調的是，“故意過錯”與“非故意過錯”是法國法律的特定術語或固定概念(刑法采用的也是相同表述形式)，它使《法國民法典》有關侵權行為的5個條文從邏輯上都遵循了第1382條確定的“過錯責任原則”。
《法國民法典》并不存在一般侵權行為與特殊侵權行為的基本區(qū)分，其區(qū)分的侵權責任有以下3類:第一，無論是第1382條規(guī)定的故意侵權還是第1383條規(guī)定的過失侵權，都是“因自己的行為引起的責任”(responsabilitédu fait personnel)；第二，第1384條第1款規(guī)定的則是“因物引起的責任”(responsabilitédu fait des choses)；第1385條規(guī)定的是“因動物引起的責任”(responsabilitédu fait desanimaux)；第1386條是因建筑物引起的責任；第三，第1384條第4款與第6款規(guī)定的是“因他人的行為引起的責任”(responsabilitédu fait d,autrui)。
這3種侵權責任分別與相應的過錯類型相對應:與故意過錯和非故意過錯相對應的是“因自己的行為引起的侵權責任”，與推定過錯相對應的是“因物”或“因他人的行為”引起的侵權責任。
我國有些學者認為適用推定過錯責任原則的侵權行為是準侵權行為。這種見解同樣值得探討。現(xiàn)在，法國僅有很少的法學著作提及第1384條及隨后條文規(guī)定的情形“屬于準侵權行為的具體法例”，許多學者越來越傾向于使用“responsabilités extra-contractuelles”(非合同責任或合同外責任)的概念，用以概括過錯侵權責任與無過錯責任。深受法國法律文化影響的加拿大魁北克地區(qū)的《民法典》已經不再使用“délit”與“quasi－délit”這樣兩個概念。法國立法在將“有缺陷的產品引起的責任”編入《民法典》時，特地將其列為(第四編)“非因合意而發(fā)生的債”的副編，稱為“第四編(二)”，但條文的序號仍然編為“第1386－2條至第1386－18條”，這也表明法國侵權行為法的體系正在隨著社會的變革而出現(xiàn)新的變化。
注釋:
[1]只不過文字表述有所不同，1804年的《民法典》中為“engagement qui se forment sans convention”，后改為“engagement sans convention”。
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