[ 黃建平 ]——(2012-11-26) / 已閱5752次
在審理或研究財(cái)產(chǎn)型犯罪的過(guò)程中，在法條中不難發(fā)現(xiàn)“非法占有目的”這樣的用語(yǔ)，作為犯罪的構(gòu)成要件，研究占有的意思與目的是十分有必要的。
一、刑法意義上的占有意思
占有意思，即事實(shí)上支配物的意思。因我國(guó)立法與大陸法系立法較為接近，故研究大陸法系對(duì)占有的定義，有較大的借鑒意義。大陸法系對(duì)刑法上的占有的認(rèn)定，有以下幾種觀點(diǎn)：1、管有說(shuō)，該說(shuō)認(rèn)為凡是他人之物在自己的管有之中，就屬于占有。2、事實(shí)及法律上支配說(shuō)，該說(shuō)認(rèn)為只要存在法律上或事實(shí)上的支配狀態(tài)，就可以成立占有，至于是否存在物理的握持并不重要，因此對(duì)存單、倉(cāng)單、提單等法律單據(jù)的支配，同樣是刑法上的占有。3、純粹的事實(shí)上支配說(shuō)，該說(shuō)指出只有在事實(shí)上支配財(cái)物才能成立刑法上的占有，包括事實(shí)上的買賣、贈(zèng)與等法律行為或者使用、收益等使用行為，據(jù)此，依據(jù)存單、倉(cāng)單、提單等法律形式的支配不能構(gòu)成刑法上的占有。如單純地處分存單只構(gòu)成背信罪，只有將錢取出之后意圖非法占有的情形才構(gòu)成侵占罪。4、處分可能狀態(tài)說(shuō)，該說(shuō)認(rèn)為只要存在能將他人之物當(dāng)作自己之物處分的可能狀態(tài)，就成立刑法上的占有。5、支配說(shuō)，認(rèn)為只要能夠支配物，就構(gòu)成占有。事實(shí)及法律上支配說(shuō)較準(zhǔn)確地界定了刑法上占有的含義，成為目前日本和臺(tái)灣判例及學(xué)說(shuō)界的通說(shuō) 。通觀以上學(xué)說(shuō)，可以看出，大陸法系注重占有的事實(shí)和狀態(tài)，是否具有占有的主觀意思并不影響占有的成立。無(wú)論是明示的占有意思，還是推定的占有意思，均不是占有的構(gòu)成要件。可見(jiàn)，此處的占有更注重對(duì)本權(quán)的保護(hù)。
二、民法意義上的占有意思
民法上“占有”概念的起源可謂源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，羅馬法將其定義為“possessio”，即對(duì)物有占有意思并實(shí)施占有的行為。與其類似的概念是日耳曼法上的“Gewere”，在這個(gè)意義上的占有，就不僅僅是一個(gè)事實(shí)，還是一種權(quán)利。以是否需“占有意思”為要件，學(xué)術(shù)上有主觀說(shuō)、客觀說(shuō)和純粹客觀說(shuō)三種見(jiàn)解 。主觀說(shuō)認(rèn)為，占有的成立必須同時(shí)具備事實(shí)上的管領(lǐng)力與占有意思，此處的占有意思有可能為所有人的意思，有可能為支配意思，也有可能僅僅是為自己的意思而進(jìn)行占有行為 。客觀說(shuō)認(rèn)為，占有系對(duì)于物的事實(shí)管領(lǐng)力，無(wú)須具備特別的意思，所謂的管領(lǐng)意思不過(guò)是事實(shí)管領(lǐng)力的組成部分，并非獨(dú)立的要素。純粹客觀說(shuō)則認(rèn)為，占有單純?yōu)榭陀^上對(duì)物的事實(shí)上的管領(lǐng)，不以占有意思為構(gòu)成要件 。現(xiàn)行通說(shuō)認(rèn)為占有之成立，除以事實(shí)上管領(lǐng)力為其“體素”之外，必須有占有意思作為其“心素”存在，并且占有之意思并非法律行為上的意思，而是一種自然的意思（einnaruerlicher Wille），故取得某物之占有并維持其占有皆不以具有行為能力為必要，只要對(duì)物有為支配的自然能力，即為已足，故無(wú)行為能力人和限制行為能力人具有此種能力時(shí)，也可以成為占有人 。
三、刑法占有與民法上占有的比較
刑法上的占有，只在于確認(rèn)財(cái)產(chǎn)被現(xiàn)實(shí)支配的事實(shí)，因此一時(shí)的控制支配也可以構(gòu)成”。而民法主要保護(hù)平等主體之間的法律關(guān)系，強(qiáng)調(diào)民事主體有為自己支配的善良意思。“民法上的占有主要在于確定占有人與其他人（包括本權(quán)人）的權(quán)利義務(wù)界限，占有本身構(gòu)成財(cái)產(chǎn)歸屬與控制秩序的一部分，是對(duì)財(cái)產(chǎn)的持續(xù)穩(wěn)定的、明確的控制與支配；刑法上的占有并不要求占有人有為自己而占有的意思，刑法中的占有意思則是概括的、抽象的，并不要求存在特定的意思內(nèi)容，只要在本人排他的管理、支配領(lǐng)域之內(nèi)，又不存在特定的支配關(guān)系，不論是否知道，均推定其對(duì)該空間范圍之內(nèi)的一切有占有意思 。刑法上占有意思是概括的意思，并不需要明確占有意思的內(nèi)容，推定成立的占有意思，即可作為犯罪的構(gòu)成要件。例如乘客遺忘在出租車上的財(cái)物，不論出租車司機(jī)是否知曉，則推定成立對(duì)遺忘物的占有，若司機(jī)將其據(jù)為己有，則成立侵占罪。
四、非法占有目的
（一）非法占有目的的定義
對(duì)非法占有目的內(nèi)涵的界定，主要有以下觀點(diǎn)：1、排除權(quán)利者的意思說(shuō)，即認(rèn)為非法占有的目的，是指排除權(quán)利者行使所有權(quán)的內(nèi)容，自己作為財(cái)物的所有者而行動(dòng)的意思。3、利用處分的意思說(shuō)，即認(rèn)為非法占有目的是遵循財(cái)物經(jīng)濟(jì)的本來(lái)的價(jià)值加以利用處分的意思 。通說(shuō)則采取了折中說(shuō)，所謂“非法占有目的”，又稱為“不法領(lǐng)得意思”，是指“永久性地排除原占有權(quán)利者，將他人之物作為自己之物，并遵從財(cái)物的經(jīng)濟(jì)價(jià)值加以利用和處分的意思” 。“從消極層面上看是排斥他人占有，從積極層面看，則是行為人意圖使自己具有類似于所有人的地位，從而對(duì)他人財(cái)物加以支配控制 。結(jié)合我國(guó)的法律配置：如《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2010〕18號(hào)）第四條的規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的； （三）攜帶集資款逃匿的；（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的； （六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。”則，我國(guó)立法也是采取了折中說(shuō)。
（二）非法占有目的的對(duì)象是否具有期待可能性
對(duì)于非法占有的客體，可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是權(quán)利。而作為動(dòng)產(chǎn)的孳息，是否為非法占有目的的客體，筆者認(rèn)為應(yīng)具體分析。如盜竊已經(jīng)結(jié)果的果樹，或盜竊即將生產(chǎn)幼崽的母牛，可以預(yù)見(jiàn)到其孳息帶來(lái)收益的存在，則此時(shí)非法占有的目的可及于孳息。若盜竊或侵占的對(duì)象是貨幣，則不能以若非犯罪人的不法行為，非法占有的貨幣或用于投資或用于借貸等獲得的孳息數(shù)作為非法占有的客體，因?yàn)槠滏芟⑹欠翊嬖跒椴豢芍痪哂衅诖赡苄浴＞C上所述，筆者認(rèn)為，若非法占有財(cái)物的孳息是明確可知，并確定已屬于不法占有人控制的，則不法占有的客體及于孳息；反之，則不具有期待可能性。
（作者單位：江西省新建縣人民法院）
