[ 謝紅霞 ]——(2012-12-14) / 已閱6977次
探望權(quán)是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利及義務(wù)，直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。《婚姻法》及最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）都對(duì)探望權(quán)作出了相關(guān)的規(guī)定，如《婚姻法》第三十八條規(guī)定："離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。"解釋（一）第二十五條規(guī)定："當(dāng)事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過程中，請(qǐng)求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。中止探望的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。"第二十六條規(guī)定："未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對(duì)未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請(qǐng)求。"第三十二條規(guī)定："婚姻法第四十八條關(guān)于對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定，是指對(duì)拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個(gè)人和單位采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對(duì)子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。"下面就人民法院如何審理探望權(quán)案件談?wù)剛�(gè)人的觀點(diǎn)：
一、探望權(quán)的主體。探望權(quán)的主體，是離婚后不與子女生活在一起并與子女保持有父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系的父母。由此可見，父母行使探望權(quán)的條件是：1、必須是已離婚且未與子女生活在一起，不直接撫養(yǎng)子女的父母；2、必須是子女保持著父母子女關(guān)系的父母。具備上述兩個(gè)條件的父與母包括生父母、養(yǎng)父母、已與子女形成撫養(yǎng)關(guān)系并在離婚后愿繼續(xù)提供撫養(yǎng)費(fèi)的繼父母。
二、探望權(quán)的程序。如果當(dāng)事人協(xié)議離婚，在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)時(shí)，應(yīng)同時(shí)對(duì)離婚后探望子女的時(shí)間、方式等達(dá)成協(xié)議。婚姻登記機(jī)關(guān)審查當(dāng)事人是否對(duì)探望子女達(dá)成了協(xié)議，即協(xié)議內(nèi)容是否符合法律規(guī)定的義務(wù)；如果當(dāng)事人是通過訴訟離婚，在人民法院調(diào)解離婚的情況下，離婚協(xié)議中應(yīng)有探望子女的條款，其內(nèi)容必須合法；在人民法院判決離婚的情況下，應(yīng)對(duì)探望的方式、時(shí)間等做出具體的判決。總之，無論是協(xié)議離婚，還是訴訟離婚，對(duì)探望的方式、時(shí)間等問題，應(yīng)先由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)，再由人民法院做出具體的判決。
三、行使探望權(quán)的方式。探望權(quán)的行使方式涉及到直接撫養(yǎng)一方和子女的利益，因此有必要確定探望的時(shí)間、方式。探望的方式可以區(qū)分為看望式探望和逗留式探望。看望式探望是指非撫養(yǎng)一方父或母以看望的方式探望子女，而逗留式探望是指在約定或判決確定的探望時(shí)間內(nèi)，由探望人領(lǐng)走并按時(shí)送回被探望子女。兩種探望方式各有其優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)。如看望性探望，一般時(shí)間較短、方式靈活，但是不利于探望人和子女的深入交流。而逗留式探望，時(shí)間較長，有利于探望人和子女的深入了解和交流，但是直接撫養(yǎng)人則要承擔(dān)不能和子女一起生活的不利后果。逗留式探望對(duì)探望人的要求也更高，探望人不僅應(yīng)該具有較好的居住和生活條件，而且還要有良好的生活習(xí)慣，如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好。如果探望人有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好，或者居住、生活條件差，不利于子女的身心健康發(fā)展，應(yīng)該避免適用逗留式探望。逗留式探望還要求子女有比較充裕的時(shí)間，一般只有在子女假期時(shí)才能適用。人民法院應(yīng)根據(jù)有探望權(quán)父母實(shí)際情況，根據(jù)子女的年齡、身體狀況等情況，根據(jù)不同探望方式的特點(diǎn)，本著對(duì)孩子身心健康有利的原則來確定具體探望方式、時(shí)間和地點(diǎn)。同時(shí)法院在判決中應(yīng)對(duì)探望權(quán)的安排作出明確確定，增強(qiáng)可操作性，以免當(dāng)事人在執(zhí)行時(shí)發(fā)生爭議。
四、探望權(quán)行使的原則。探望權(quán)的行使，主要涉及到探望的時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)和方式等方面的問題。對(duì)探望權(quán)的行使規(guī)定不清或不適當(dāng)，可能使當(dāng)事人矛盾激化，從而影響探望權(quán)的行使。為此筆者認(rèn)為，探望權(quán)的行使除了要保證探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)，還要遵循這樣的原則： 1、有利于未成年子女原則，探望權(quán)行使的主要目的在于使探望權(quán)人能夠滿足被探望人受到所喜愛、所依賴的人關(guān)心、照顧，受到如原家庭般關(guān)懷的愿望，盡量使未成年子女不因家庭的破裂等原因而未能同探望權(quán)人共同生活產(chǎn)生痛苦或失落感，從而保證未成年人的身心健康。2、不侵害他人權(quán)利原則。不侵害他人權(quán)利，主要指不侵害與被探望人共同生活方的權(quán)利。因?yàn)樵诋a(chǎn)生探望權(quán)集中的離婚案件中，往往雙方存在著難以調(diào)和的矛盾，并且不因離婚而消除，甚至可能進(jìn)一步的激化。同時(shí)，在我國的離異家庭中大多數(shù)是由母親和子女組成的，因此在矛盾激化時(shí)候，男方可能以探望為由破壞對(duì)方安寧和睦的生活，因此探望的時(shí)間，不能隨時(shí)地進(jìn)行；探望的地點(diǎn)，如果與子女共同生活方不愿在其居所，則應(yīng)另選地方，因?yàn)槿绻麚狃B(yǎng)方已再婚，未成年子女的生父或生母的出現(xiàn)。可能會(huì)破壞其家庭的氣氛等。此外，在探望的頻率、方式等方面也要保護(hù)與子女共同生活方的利益。
五、探望權(quán)實(shí)現(xiàn)的保障。一方行使探望權(quán)時(shí)，另一方有協(xié)助的義務(wù)。探望權(quán)的行使僅有探望權(quán)一方的努力，并不一定能夠完全實(shí)現(xiàn)；如果與子女生活的一方干涉，則不一定能夠很好實(shí)現(xiàn)。只有在一方行使探望權(quán)時(shí)，與子女共同生活的另一方積極協(xié)助，探望權(quán)才能真正的、完全的得以實(shí)現(xiàn)。由此可見，"另一方的協(xié)助"，是探望權(quán)實(shí)現(xiàn)的一個(gè)基本保障。行使探望權(quán)不僅是權(quán)利，也是義務(wù)；協(xié)助行使探望權(quán)也是義務(wù)，如果有探望權(quán)的一方不行使這一權(quán)利或者是另一方阻撓其行使這一權(quán)利，都是違反法律的行為，也都是對(duì)未成年子女的權(quán)益的一種侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
六、探望權(quán)的中止。探望權(quán)是在有利于未成年人健康成長的前提下行使的，直接撫養(yǎng)子女的一方認(rèn)為行使探望權(quán)的一方在行探望權(quán)時(shí)有損于或者不利于未成年人的健康成長，可以向人民法院提出中止探望權(quán)的申請(qǐng)，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為事實(shí)存在，可中止其探望權(quán)，待不利于未成年人健康成長的情形消失后，可通知雙方恢復(fù)探望權(quán)。探望權(quán)的中止不是對(duì)探望權(quán)的實(shí)體進(jìn)行處分，而是暫時(shí)停止其行使探望的權(quán)利。但在哪些情況下探視權(quán)應(yīng)當(dāng)中止，法律未列舉具體事由，有關(guān)司法解釋目前也尚未制定，筆者認(rèn)為有以下行為之一，均可中止探望權(quán)：一方曾犯罪且情節(jié)特別嚴(yán)重，社會(huì)影響極大，手段特別惡劣，無明顯悔罪表現(xiàn)，有可能使未成年子女的身心健康受到損害的；一方在探望子女時(shí)有不法或犯罪行為或在探望過程中有慫恿或教唆子女違法犯罪行為；一方對(duì)未成年子女有虐待、劫持、脅迫等傾向的；一方有遺棄、歧視未成年子女的現(xiàn)象的；一方患有嚴(yán)重傳染病未治愈或患的精神病的；一方有賭博、酗酒、吸毒、賣淫、嫖娼等惡習(xí)屢教不改的；一方在探望過程中故意挑撥中傷另一方，明顯對(duì)撫養(yǎng)子女不利的；一方有隱匿子女行為的。人民法院認(rèn)為有其他不利于子女身心健康事由出現(xiàn)時(shí)亦應(yīng)中止探望權(quán)。
探望權(quán)糾紛案件具有其特殊性。通常認(rèn)為，探望權(quán)基于一定的人身關(guān)系而產(chǎn)生，它是一種身份權(quán)，與其它跟它相近的權(quán)如撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、親權(quán)制度均不同。探望權(quán)是一項(xiàng)特殊、獨(dú)立的身份權(quán)利，它不隸屬于其他民事權(quán)利，與其他的民事權(quán)利在主體、對(duì)象、作用等方面都不相同。在內(nèi)容上，可以說探望權(quán)僅是暫時(shí)性的決定權(quán)，它只能是在探望期間對(duì)子女日常事務(wù)的處理權(quán)，如子女做錯(cuò)事的批評(píng)教育、飲食起居的照顧等。但如對(duì)子女住所的改變，姓名的更改等不能歸屬于探望權(quán)的內(nèi)容。探望權(quán)糾紛案件，因探望權(quán)的親情性、抽象性、權(quán)利義務(wù)統(tǒng)一性，與普通民事案件相比就有了很大特殊性，主要表現(xiàn)在以下三方面：
1、法律關(guān)系主體的特殊性。探望權(quán)是一種多方法律關(guān)系，主體包括探望權(quán)人、探望協(xié)助人及被探望人，這是探望權(quán)案件與普通案件最大的區(qū)別。探望權(quán)人在沒有法律規(guī)定不宜行使探望權(quán)的情況下，當(dāng)然享有探望權(quán)，他人無權(quán)干涉。但是，沒有探望協(xié)助人的協(xié)助，甚至在探望協(xié)助人加以阻撓的情況下，探望權(quán)就無法得到實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，被探望對(duì)象一般為未成年人，從保護(hù)其健康成長的角度看，也應(yīng)征求其意見。因此，從上述情況分析，探望權(quán)執(zhí)行中存在三種法律關(guān)系，即探望權(quán)人與探望協(xié)助人之間、探望權(quán)人與被探望人之間以及探望協(xié)助人與被探望人之間的法律關(guān)系，三者缺一不可。
2、法律關(guān)系客體的特殊性。法律關(guān)系的客體也是法律關(guān)系指向的對(duì)象，探望權(quán)案件的客體不是簡單的支付金錢或特定物，也不是單純的完成一定行為，而是探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)及其行使方式，它既包括探望權(quán)人合法合理的探望，也包括探望協(xié)助人積極配合探望的作為和不阻撓探望的不作為，所以具有復(fù)雜性。《婚姻法》第三十八條第一款規(guī)定：離婚后未直接撫養(yǎng)子女一方的父母探望子女的權(quán)利。這一法律條款的高度概括性，造成在實(shí)務(wù)中缺乏可操作性。探望權(quán)的內(nèi)容有抽象性，因而沒有確定的執(zhí)行標(biāo)的，也即法律關(guān)系客體的不確定性。
3、法律關(guān)系內(nèi)容的特殊性。法律關(guān)系的內(nèi)容也是權(quán)利和義務(wù)，其特殊性表現(xiàn)在權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一性。探望權(quán)不僅是為了通過經(jīng)常性的探望來維系親情，更是為了關(guān)心、照顧和教育子女健康成長，這也是父母任何一方應(yīng)盡的義務(wù)，所以探視權(quán)是權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一體。
探望權(quán)不是永久性的權(quán)利，它隨著以下三種情況的出現(xiàn)而消失。這三種情況是：被探望人死亡；二、探望權(quán)人死亡；三、被探望人成年。前兩種情況是行使探望權(quán)的主體不存在了，因此探望權(quán)也隨之消失，第三種情況是探望權(quán)隨著被探望權(quán)人成為完全民事行為能力人而消失。盡管法律對(duì)探望權(quán)作出了規(guī)定，但人民法院在審理具體探望權(quán)案件時(shí)仍應(yīng)著重注意以下幾個(gè)方面的問題：
1、注重掌握協(xié)議優(yōu)先原則。父母是探望權(quán)的利害關(guān)系人，直接撫養(yǎng)方是子女的監(jiān)護(hù)人，由父母協(xié)議，可以有效平衡父母和子女三方面的權(quán)益，妥當(dāng)?shù)匕才盘酵臅r(shí)間和方式，父母通過平等協(xié)商達(dá)成的協(xié)議也容易得到執(zhí)行。與法院判決比較起來，父母協(xié)議確定探望時(shí)間、地點(diǎn)的成本最小給探望的利害關(guān)系人造成的影響也最低，因此相對(duì)于法院判決具有優(yōu)先性。
2、審理時(shí)應(yīng)考慮到探望權(quán)的執(zhí)行。人民法院執(zhí)行是為了強(qiáng)制義務(wù)人履行生效法律文書確定的義務(wù)，維護(hù)法律的威嚴(yán)。生效法律文書是進(jìn)入執(zhí)行程序的前提,筆者認(rèn)為裁判文書主文應(yīng)科學(xué)地表述，不宜對(duì)探視的時(shí)間、地點(diǎn)、方式規(guī)定得過細(xì)，如在某月某日某時(shí)至某時(shí)某地進(jìn)行探望等。這樣詳細(xì)的規(guī)定，可能會(huì)因?yàn)楹⒆由险n或其他原因,致使申請(qǐng)人的探望權(quán)無法實(shí)現(xiàn),亦使得申請(qǐng)執(zhí)行人基于某種原因不能在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)行使探視行為,同時(shí)申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)執(zhí)行后執(zhí)行法官也會(huì)因?yàn)榭陀^情況無法操作。
3、人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨(dú)提起訴的，人民法院應(yīng)予受理。
4、當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)十周歲以上的未成年子女行使探望權(quán)的，人民法院應(yīng)征求未成年子女的意見，并結(jié)合其他實(shí)際情況作出判決。
5、直接撫養(yǎng)子女的男方或女方拒不履行有關(guān)探望權(quán)的生效判決或調(diào)解書，另一方申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)對(duì)不履行義務(wù)的一方進(jìn)行教育，責(zé)令其履行義務(wù)。經(jīng)責(zé)令后仍不履行義務(wù)的，可采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，另一方也可以起訴請(qǐng)求變更撫養(yǎng)關(guān)系。
6、對(duì)于子女不接受探望的，人民法院應(yīng)做好申請(qǐng)人的思想工作，待子女消除顧慮后再執(zhí)行。禁止對(duì)子女的人身進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。
探望權(quán)是人類文明的體現(xiàn)，它在婚姻家庭法律中是一項(xiàng)非常重要的權(quán)利，它不僅是父母的權(quán)利，也是子女應(yīng)該享有的權(quán)利。探望權(quán)不僅可以滿足父或母對(duì)子女的關(guān)心、撫養(yǎng)和教育的情感需要，保持和子女的往來，及時(shí)、充分地了解子女的生活、學(xué)習(xí)情況，更好地對(duì)子女進(jìn)行撫養(yǎng)教育，而且可以增加子女和非直接撫養(yǎng)方的溝通與交流，減輕子女的家庭破碎感，有利于子女的健康成長，它可以保證夫妻離異后非直接撫養(yǎng)一方能夠定期與子女團(tuán)聚，有利于彌合家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。我國憲法規(guī)定，子女從出生時(shí)起就有自己的權(quán)利，其中包括獲得父愛、母愛的婚姻家庭權(quán)利，這些權(quán)利是他們健康成長的必要條件，更是社會(huì)未來安定的重要因素，規(guī)定探望權(quán)有利于保護(hù)子女受關(guān)愛的權(quán)利，并對(duì)社會(huì)道德起到重要的導(dǎo)向作用。離婚是現(xiàn)代文明社會(huì)公民行使婚姻自由權(quán)利的重要體現(xiàn)，任何一方都不能以禁止探視子女作為對(duì)對(duì)方的懲罰，傷害對(duì)方和子女的感情，侵犯對(duì)方的合法權(quán)益。可見，如何確立探望權(quán)、如何處理好探望權(quán)糾紛、對(duì)化解雙方矛盾、更好地保護(hù)和教育好未成年子女及對(duì)促進(jìn)社會(huì)的兩個(gè)文明建設(shè)和構(gòu)建和諧社會(huì)都具有重要意義。
（作者單位：陜西省南鄭縣人民法院）
