[ 鄭重 ]——(2013-4-19) / 已閱5882次
傳統(tǒng)上，侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件，無論是假冒、非法出售、擅自制造還是侵犯商業(yè)秘密，其犯罪行為的發(fā)生地和危害結(jié)果地總是相對明確的。簡言之，傳統(tǒng)類型的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為總會與特定的物理空間發(fā)生直接、穩(wěn)定的聯(lián)系，因此適宜適用犯罪地管轄原則。然而，將該原則用于云計算環(huán)境所發(fā)生的侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件時卻會遭遇一定困難。
所謂云計算，是近年來新興的一種信息應(yīng)用方式，是由用戶、分布式服務(wù)器和數(shù)據(jù)中心經(jīng)由互聯(lián)網(wǎng)組成的系統(tǒng)。分布式服務(wù)器和數(shù)據(jù)中心由各種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供，被許可的用戶可以從世界任何地方經(jīng)由互聯(lián)網(wǎng)訪問并運用儲存的信息。與傳統(tǒng)信息應(yīng)用方式相比，云計算最大的特點在于信息的存儲與調(diào)用方式發(fā)生了根本性變化。云計算所依托的數(shù)據(jù)和信息不是基于個人電腦的存儲，而是由互聯(lián)網(wǎng)所連接的遠程數(shù)據(jù)庫。云計算系統(tǒng)根據(jù)用戶的指令按需調(diào)用信息資源，通過網(wǎng)絡(luò)將分布在不同位置的硬件、軟件等資源集中起來組成虛擬主機供用戶使用。
但必須注意的是，云計算在帶來信息共享極大便捷的同時，一旦被犯罪分子利用，其所造成的社會危害也將被放大。同時，由于云計算的虛擬化與動態(tài)化特征，導(dǎo)致犯罪行為很難與某一特定的物理空間形成直接、必然的聯(lián)系，使得一旦發(fā)生嚴(yán)重侵權(quán)構(gòu)成犯罪時，難以明確其犯罪地。
例如，用戶如需在線觀看電影，云計算系統(tǒng)根據(jù)用戶指令向若干分布于不同地域甚至不同國家的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備尋找該視頻作品，然后按照某種算法或網(wǎng)速快慢從這些網(wǎng)站上分別獲得該視頻某部分或片段，加以排序或重組，再傳遞到用戶設(shè)備中。此種情況下，用戶所在線觀看的視頻并非來源于某一個網(wǎng)站而是若干網(wǎng)站，其中既可能有來源合法的，也有侵權(quán)的，或者全部片段都涉嫌侵權(quán)但分布在不同網(wǎng)站上。雖然目前尚未出現(xiàn)此類型的嚴(yán)重犯罪，但隨著云計算的大規(guī)模廣泛應(yīng)用，必須重視云計算環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)的刑事保護。
云計算環(huán)境下信息的存儲與調(diào)用方式的變更雖然對侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件的地域管轄提出了新挑戰(zhàn)，但并不意味著云計算環(huán)境下犯罪行為完全無跡可尋。由于云計算系統(tǒng)中的活動依賴于多臺連接互聯(lián)網(wǎng)的計算機，而每一臺計算機都有唯一的網(wǎng)絡(luò)空間地址，即IP地址。由此可以通過確定犯罪者進入的IP地址，找到所在服務(wù)器的地理位置，從而為云計算下侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為與現(xiàn)實物理空間建立對應(yīng)的地域聯(lián)系，并由此確定其地域管轄。同時，盡管技術(shù)新穎，形式多樣，但本質(zhì)上云計算服務(wù)提供者仍然屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的范疇。按照其服務(wù)種類，云計算服務(wù)提供者可以劃分為提供基礎(chǔ)設(shè)施的服務(wù)者，提供平臺的服務(wù)者和提供軟件的服務(wù)者三種類型。
提供基礎(chǔ)設(shè)施和提供平臺類型的云計算服務(wù)提供者通常并不直接提供作品、音像制品等，而是為用戶提供信息存儲、服務(wù)器、操作系統(tǒng)、搜索、鏈接、傳輸?shù)戎虚g服務(wù)，一般不承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。但如果知道用戶利用其服務(wù)侵害他人知識產(chǎn)權(quán)，未采取必要措施的，與該用戶承擔(dān)連帶責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重可能構(gòu)成犯罪。其中，“知道”的主觀狀態(tài)包括“明知”和“應(yīng)知”，即云計算服務(wù)提供者自行知道或經(jīng)通知知道用戶利用其服務(wù)侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的事實。
此外，承擔(dān)責(zé)任的云計算服務(wù)提供者不僅因其主觀上對行為“知道”，在行為上則表現(xiàn)為有能力采取合理措施制止侵害行為而故意不作為，因為從技術(shù)上云計算服務(wù)提供者能夠有效監(jiān)測和阻止用戶的不法行為，拒絕為涉嫌侵權(quán)或犯罪用戶提供訪問或其他服務(wù)。而提供軟件的云計算服務(wù)者為用戶在線提供計算機軟件，如果這些軟件沒有合法來源，違法所得數(shù)額較大或情節(jié)嚴(yán)重則可能構(gòu)成犯罪。
可見，云計算環(huán)境下侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件與一般計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪并無本質(zhì)差別。在確定案件管轄時，仍然適用犯罪地管轄原則，即犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第1條和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第2條的規(guī)定，犯罪行為發(fā)生地的網(wǎng)站服務(wù)器所在地，網(wǎng)絡(luò)接入地，網(wǎng)站建立者、管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地，被侵害的計算機信息系統(tǒng)及其管理者所在地，被告人、被害人使用的計算機信息系統(tǒng)所在地，被害人財產(chǎn)遭受損失地以及受到實際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地均為犯罪地，該地法院有管轄權(quán)。
由于云計算犯罪必須借助于計算機設(shè)備通過網(wǎng)絡(luò)實施登錄云計算服務(wù)系統(tǒng)的行為，計算機設(shè)備作為犯罪工具被視為是犯罪人實施犯罪行為的延伸。因此計算機設(shè)備的所在地包括網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地、網(wǎng)站建立者及管理者所在地等，均可以被視為犯罪地。此外，將網(wǎng)站服務(wù)器所在地等計算機設(shè)備所在地作為犯罪地更能方便犯罪證據(jù)的收集和取證，因為犯罪相關(guān)信息如用戶上網(wǎng)信息、使用云計算服務(wù)的操作指令等都會存留在云計算服務(wù)提供者的計算機終端設(shè)備中。由于云計算信息彈性調(diào)配與異地資源共享，犯罪行為可能同時分布于多個地域，使得多個犯罪地法院都有管轄權(quán)。對于跨區(qū)域?qū)嵤┑姆缸镄袨椋缸锏毓矙C關(guān)可以一并偵查、并案處理。由最初受理的法院審判，在必要的時候，可以移送主要犯罪地法院審判。
(作者為西南政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院講師)
