[ 施芳群 ]——(2013-5-14) / 已閱15674次
2011年5月11日，重慶市婚姻收養(yǎng)登記管理中心通過(guò)《重慶晨報(bào)》發(fā)布第一季度重慶婚姻報(bào)告稱，第一季度共有27535對(duì)夫妻離婚，其中有548對(duì)離異夫妻坦承離婚原因是“小三”攪局，排在離婚原因的第三位。無(wú)獨(dú)有偶，2010年年底以來(lái)，鄭州市管城區(qū)民政局婚姻登記處工作人員沈某某歷時(shí)8個(gè)月，先后對(duì)220對(duì)離婚夫婦詢問(wèn)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)離婚原因中婚外情約占20%，是導(dǎo)致離婚的第二大原因。
而就在2010年，最高人民法院《關(guān)于適用婚姻法若干問(wèn)題的解釋（三）（征求意見(jiàn)稿）》第2條規(guī)定：“有配偶者與他人同居，為解除同居關(guān)系約定了財(cái)產(chǎn)性補(bǔ)償，一方要求支付該補(bǔ)償或支付補(bǔ)償后反悔主張返還的，人民法院不予支持；但合法婚姻當(dāng)事人以侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并根據(jù)具體情況作出處理。”此條規(guī)定引起了熱議。婚姻法學(xué)家巫昌禎認(rèn)為“該條款保護(hù)第三者的利益仍顯偏多，弱化了無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶一方的權(quán)利。第三者會(huì)想盡辦法把財(cái)產(chǎn)先劃歸到自己名下，而無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶出于保全婚姻的考慮，很可能不會(huì)起訴要求返還財(cái)產(chǎn)。”這樣一來(lái)，第三者因解除同居關(guān)系而取得的利益將受到法律的保護(hù)。
但讓人遺憾的是，與第三者的利益受到保護(hù)相反，民法通則和婚姻法對(duì)第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為卻未規(guī)定任何的法律責(zé)任，這無(wú)疑對(duì)婚姻關(guān)系受到第三者侵害的無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶一方是極不公平的。
在此，筆者暫且不論對(duì)第三者因破壞他人婚姻而取得的利益不分情況一概予以保護(hù)的規(guī)定是否適當(dāng)，筆者認(rèn)為，在第三者導(dǎo)致他人離婚的比率越來(lái)越高的現(xiàn)況下，當(dāng)婚姻受到第三者損害時(shí)，無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶一方除有權(quán)請(qǐng)求另一方賠償損失外，作為共同侵權(quán)人的第三者也應(yīng)當(dāng)對(duì)其侵害他人婚姻關(guān)系的行為承擔(dān)責(zé)任。我國(guó)法律應(yīng)當(dāng)在私法領(lǐng)域設(shè)立以請(qǐng)求權(quán)為核心的保護(hù)制度，對(duì)合法婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)進(jìn)行保護(hù)。
一、對(duì)第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為建立私法控制機(jī)制之理由
追究侵害婚姻關(guān)系的第三者的責(zé)任，是國(guó)外主要國(guó)家的普遍做法。
在法國(guó)，配偶一方在對(duì)方違反忠實(shí)義務(wù)時(shí)，有權(quán)根據(jù)法國(guó)民法典第212條和第1382條的規(guī)定向第三者請(qǐng)求損害賠償。瑞士民法典規(guī)定配偶一方違反忠實(shí)義務(wù)，對(duì)于第三者亦得請(qǐng)求停止妨害、支付賠償金及慰藉金。原聯(lián)邦德國(guó)在審判實(shí)踐中對(duì)妨礙婚姻關(guān)系的第三人追究名譽(yù)損害賠償責(zé)任。日本民法規(guī)定,與妻通奸的第三人,其行為構(gòu)成對(duì)夫權(quán)的侵害,應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任,反之,妻對(duì)與夫通奸的第三人也可提起損害賠償之訴。依日本民法的解釋,“與夫妻一方發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系的第三者,限于故意或過(guò)失、誘惑等,不問(wèn)是否是自然的愛(ài)情,均對(duì)作為他方配偶的夫或妻的權(quán)利構(gòu)成侵害,其行為具有違法性,對(duì)他方配偶精神上的痛苦有支付慰撫金的義務(wù)”。[1]美國(guó)北卡羅來(lái)納州法院1997年也有判處第三者賠償無(wú)過(guò)錯(cuò)方一百萬(wàn)美元的案例。[2]我國(guó)香港特別行政區(qū)婚姻法也有類似的規(guī)定。
道德規(guī)范的規(guī)制已力不從心，需要上升到法律調(diào)整的層面加以強(qiáng)制規(guī)范。
有反對(duì)者認(rèn)為，這一問(wèn)題應(yīng)屬于道德調(diào)解的范圍，但依照法理學(xué)理論，法律和道德調(diào)解的范圍沒(méi)有明確的界限，在一定條件下可以互相轉(zhuǎn)化。道德的上限是道德自身調(diào)節(jié)的問(wèn)題,道德的下限是法律要解決的問(wèn)題,即什么是高尚或卑劣,由道德去評(píng)價(jià),而對(duì)最嚴(yán)重的違背道德的行為必須有法律的制裁措施。[3]當(dāng)社會(huì)主體在道德上存在缺失,而其中一些行為達(dá)到對(duì)家庭關(guān)系和社會(huì)秩序有破壞性的度時(shí)就需要用法律來(lái)調(diào)整。
我國(guó)目前正處于社會(huì)轉(zhuǎn)型期,價(jià)值取向呈現(xiàn)出多元化趨勢(shì),婚姻關(guān)系以外第三人對(duì)他人婚姻關(guān)系的性介入及配偶一方對(duì)婚姻關(guān)系以外的性行為現(xiàn)象數(shù)不勝數(shù)，導(dǎo)致大量婚姻關(guān)系的破裂，這已成為目前損害婚姻關(guān)系進(jìn)而侵犯配偶權(quán)的最突出的表現(xiàn)形式。由于道德評(píng)價(jià)在改變?nèi)藗冃袨樯先狈χ苯訌?qiáng)制力，難以單獨(dú)承擔(dān)起調(diào)整婚姻領(lǐng)域的婚姻主體之間以及婚姻主體與社會(huì)之間的利益沖突的使命。通過(guò)立法保護(hù)合法、穩(wěn)定的婚姻關(guān)系不受非法侵害，無(wú)疑已經(jīng)成為眾望所歸的必要選擇。
對(duì)第三者侵害他人婚姻的行為予以私法控制，具有法的目的性價(jià)值。
婚姻關(guān)系結(jié)合了人的自然屬性和社會(huì)屬性，兼容了個(gè)體需要與社會(huì)需求，體現(xiàn)了個(gè)人與社會(huì)的雙重價(jià)值。[4]婚姻關(guān)系不僅僅是一種私人利益關(guān)系，還是一種被婚姻法法定化了的民事法律關(guān)系，婚姻關(guān)系的穩(wěn)定對(duì)家庭的穩(wěn)定進(jìn)而對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定具有其特殊的價(jià)值，這是毋庸置疑的。據(jù)專家統(tǒng)計(jì)，在離異家庭中，青少年犯罪比例達(dá)40%以上。據(jù)官方資料統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，因奸情而引起兇殺案的事情屢屢發(fā)生，有的地方甚至占全部?jī)礆讣乃某梢陨稀?br>
就利益衡量而言，在對(duì)婚姻家庭穩(wěn)定的價(jià)值與個(gè)人自由的價(jià)值進(jìn)行價(jià)值衡量時(shí)，必須考慮實(shí)際情況的需要和社會(huì)大眾的普遍價(jià)值取向。當(dāng)前，第三者插足破壞他人家庭，已經(jīng)成為了一種不容忽視的影響家庭穩(wěn)定和嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公序良俗的社會(huì)現(xiàn)象，在此情況下，那些滿足于私人快感的性自由，是凌駕于損害他人利益和社會(huì)利益之上的自由，這種“不受任何制約的自由，不是真正的自由”。連世界上崇尚個(gè)人自由的主要資本主義國(guó)家，也逐漸認(rèn)識(shí)到法律在支持家庭穩(wěn)定方面具有的重要意義。1998年5月，在美國(guó)舉行的國(guó)際家庭與調(diào)解法院協(xié)會(huì)第35屆年會(huì)上，與會(huì)各國(guó)代表都呼吁“高離婚率引發(fā)了許多嚴(yán)重后果，各國(guó)的家庭法改革都應(yīng)考慮到支持婚姻穩(wěn)定的需要”。另外，復(fù)歸家庭、愛(ài)情以忠誠(chéng)為本的觀念，被寫(xiě)入《歐洲人權(quán)憲章》。在一般被認(rèn)為世界上最浪漫的法國(guó)，近年的問(wèn)卷調(diào)查結(jié)果顯示，對(duì)此觀念持肯定態(tài)度的占87%。
對(duì)第三者侵害他人婚姻的行為進(jìn)行法律規(guī)制，符合我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定和精神。
我國(guó)憲法第四十九條和民法通則第一百零四條均規(guī)定：婚姻、家庭受國(guó)家和法律的保護(hù)。婚姻法第三條規(guī)定：禁止有配偶者與他人同居。第四條規(guī)定：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)互相尊重。這些規(guī)定旨在從法律上倡導(dǎo)夫妻間相互忠誠(chéng)，在性生活上互守貞操，保持專一，不得與配偶之外的任何人發(fā)生通奸等不正當(dāng)兩性關(guān)系，不得惡意遺棄配偶另一方，不得為第三人的利益而損害、犧牲配偶的利益。可見(jiàn)，我國(guó)的婚姻關(guān)系是置于法律的保護(hù)之下的，婚姻關(guān)系一旦成立，法律就賦予了婚姻雙方以特定的權(quán)利和義務(wù)，同時(shí)他人對(duì)已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系就負(fù)有不得侵害的不作為義務(wù)，第三人對(duì)合法婚姻關(guān)系的侵害符合法定的侵權(quán)構(gòu)成要件的，構(gòu)成對(duì)他人婚姻關(guān)系的侵權(quán)。
對(duì)第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為加以法律規(guī)制，不存在對(duì)私人空間的過(guò)分干預(yù)。
我們這里所說(shuō)的法律規(guī)制，主要是民事法律的調(diào)節(jié)。而何謂民法?民法是私法，是權(quán)利法，是任意法，是市民社會(huì)的憲法，是人民自由的圣經(jīng)。[5]民法以私法自治為基礎(chǔ)，其對(duì)私人關(guān)系的干預(yù)以權(quán)利人提起訴訟主張權(quán)利為前提，采取“不告不理”的司法被動(dòng)原則，其介入僅以對(duì)私權(quán)之保障、救濟(jì)為目的，沒(méi)有告訴，就沒(méi)有強(qiáng)制力。故對(duì)第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為加以法律規(guī)制，只不過(guò)是對(duì)民法婚姻關(guān)系的本質(zhì)目的予以確認(rèn)，對(duì)個(gè)人權(quán)利提供救濟(jì)渠道，以法律的形式締造科學(xué)的、進(jìn)步的、尊重人權(quán)的婚姻道德基礎(chǔ)，這比所謂的婚姻關(guān)系悉由道德調(diào)整的觀點(diǎn)要更符合我國(guó)現(xiàn)實(shí)的需要。[6]
二、“第三者侵害他人婚姻關(guān)系”的界定
何為第三者？
在《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》中，第三者是“特指插足于他人家庭與夫婦之中一方有不正當(dāng)男女關(guān)系的人”。如何準(zhǔn)確界定第三者，眾說(shuō)紛紜，大概可歸納為關(guān)系曖昧說(shuō)、通奸說(shuō)、破裂說(shuō)、目的說(shuō)四種觀點(diǎn)。這四種觀點(diǎn)在性質(zhì)上是遞進(jìn)關(guān)系，從行為論逐步發(fā)展到后果和目的論。[7]
筆者認(rèn)為，對(duì)于第三者的認(rèn)定，應(yīng)同時(shí)具備以下四個(gè)條件：（1）主觀上具有妨害他人婚姻關(guān)系的故意。（2）主體條件方面，是婚姻關(guān)系以外的與有配偶的一方有兩性關(guān)系的人。（3）其客觀上與婚姻關(guān)系的一方當(dāng)事人發(fā)生了兩性關(guān)系，使之違反夫妻的忠實(shí)義務(wù)，侵害了婚姻關(guān)系另一方的配偶權(quán)，妨害了合法的婚姻關(guān)系。（4）其行為結(jié)果方面，侵害了他人的婚姻關(guān)系，導(dǎo)致夫妻反目、家庭破裂或?yàn)l臨破裂。
“侵害他人婚姻關(guān)系”的界定。
根據(jù)我國(guó)侵權(quán)行為法理論,筆者認(rèn)為第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為是一種侵權(quán)行為，應(yīng)包含四個(gè)方面的要件。
一是第三者實(shí)施了侵權(quán)行為。第三者違反不作為義務(wù)而對(duì)他人婚姻關(guān)系有所不應(yīng)為的作為，是對(duì)第三者追究責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，這種侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為:（1）通奸。（2）有配偶者與他人同居。（3）重婚。如果第三人對(duì)過(guò)錯(cuò)配偶一方的追求予以回避、拒絕，或者第三人有侵害的欲望和意愿，而未實(shí)施侵害追求者婚姻關(guān)系的行為的，由于缺乏客觀上的表現(xiàn)，不應(yīng)追究該第三人的責(zé)任。
二是造成了對(duì)他人婚姻關(guān)系的損害事實(shí)。即第三者與有配偶者為非合法婚姻關(guān)系的兩性生活的行為,導(dǎo)致他人夫妻關(guān)系破裂或者離婚，致使配偶一方享有的配偶身份利益及名譽(yù)權(quán)等受到損害的事實(shí)。這種損害既包括物質(zhì)利益的損害,又包括精神利益的損害。筆者認(rèn)為，以下三種表現(xiàn)無(wú)疑可認(rèn)定為造成了損害：（1）由于第三者的介入，導(dǎo)致婚姻解體，家庭破裂的。（2）由于與第三者的交往，致使夫妻中一方不履行夫妻應(yīng)盡的絕大部分義務(wù)的。（3）與第三者有親密關(guān)系的一方，給予另一方嚴(yán)重的精神上或者身體上的虐待的。但同時(shí)，也不能以婚姻關(guān)系的破裂和嚴(yán)重創(chuàng)傷作為追究第三者責(zé)任的條件，第三者侵害他人婚姻關(guān)系，對(duì)這一婚姻關(guān)系的穩(wěn)定造成客觀威脅的，即使尚未給該婚姻關(guān)系造成明顯的有表象的損害，受害配偶一方仍然應(yīng)擁有請(qǐng)求第三者排除妨害的請(qǐng)求權(quán)。
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