[ 楊良勝 ]——(2004-2-6) / 已閱14784次
民事強制執(zhí)行定位研究
楊良勝、丁家平
在我國司法實踐中，民事強制執(zhí)行一直作為一個重要的手段保障著法律的實施和當事人權(quán)利的實現(xiàn)。經(jīng)濟的發(fā)展，執(zhí)行案件的增多，使強制執(zhí)行出現(xiàn)了困惑的現(xiàn)狀，即“執(zhí)行難”問題。“執(zhí)行難”問題的出現(xiàn)引起了理論界的重視，專家學者們對“執(zhí)行難”問題開始進行研究，提出了許多觀點、方法，以期解決這種尷尬而困惑的現(xiàn)狀。這種現(xiàn)狀的出現(xiàn)是早晚的，也是必然的，是量的積累的結(jié)果，換言之，是現(xiàn)行強制執(zhí)行法律制度不適應經(jīng)濟基礎(chǔ)發(fā)展的必然①。筆者以為，理論界的研究成果發(fā)展了強制執(zhí)行理論，開闊了強制執(zhí)行的法律視野，但忽視了對強制執(zhí)行的法律內(nèi)涵和強制執(zhí)行法律關(guān)系進行深入分析和研究，必然不能從根本上解決問題。我國法律沒有明確規(guī)定民事強制執(zhí)行的法律內(nèi)涵，從我國民事訴訟法執(zhí)行篇的立法精神分析，強制執(zhí)行是人民法院行使國家權(quán)力中司法權(quán)的過程，司法實踐也一直按照司法權(quán)的性質(zhì)在執(zhí)行。正是這種對民事強制執(zhí)行的錯誤定位，導致當前民事強制執(zhí)行尷尬的局面。在經(jīng)濟基礎(chǔ)得到長足發(fā)展的今天，我們必須在適應經(jīng)濟基礎(chǔ)發(fā)展的基礎(chǔ)上，對民事強制執(zhí)行的法律內(nèi)涵作出正確的理解和定位，理順民事強制執(zhí)行的法律關(guān)系，才能制定出符合經(jīng)濟發(fā)展要求，滿足當前強制執(zhí)行需要的強制執(zhí)行法律制度，從根本上解決問題。筆者不惴淺陋就民事強制執(zhí)行的定位談談自己的一些粗淺看法。
一、強制執(zhí)行的法理學涵義
強制執(zhí)行與人類法律制度相伴而生，是權(quán)利受到侵害時要求保護的產(chǎn)物，是一種救濟。在古代，法律制度處于低級階段，這種救濟是靠自己的力量來實施，通稱為自力救濟。隨著社會的發(fā)展和進步，國家制度的完善，逐漸禁止自力救濟，代之以公力救濟，即國家以強制力來保護權(quán)利人的合法權(quán)利，權(quán)利人只能請求國家以國家權(quán)力來強制義務人履行義務。從強制執(zhí)行的對象分析，強制執(zhí)行大致可分為三個時期：一是對人的時期，即以義務人的身體為作為強制執(zhí)行對象。羅馬十二銅表法第三表，《漢穆拉比法典》第117條、第118條規(guī)定就是對義務人的身體和器官進行執(zhí)行。二是對人和物并行的時期，即以義務人的人身或財物作為強制執(zhí)行對象。羅馬帝政時期的法律及《薩克利法典》均作出了相關(guān)規(guī)定，權(quán)利人可以選擇義務人的身體或財產(chǎn)作為強制執(zhí)行對象②。三是對物的時期，即以義務人的財產(chǎn)作為強制執(zhí)行對象。這是經(jīng)濟發(fā)展，社會進步的要求和結(jié)果③。近、現(xiàn)代民事強制執(zhí)行法律制度通行規(guī)定是強制執(zhí)行對象僅限于義務人的財物，但為保障義務人及時履行義務，在一定條件下，可以對義務人的人身權(quán)利采取強制執(zhí)行措施以促使其履行義務。如限制義務人的人身自由或者降低義務人的社會信用等級以影響其行為能力，等等。
強制執(zhí)行是國家執(zhí)行機關(guān)行使國家權(quán)力的一種方式，強制執(zhí)行的目的是為了迫使義務人履行義務，保護權(quán)利人的合法權(quán)利，保障交易的誠信、安全和社會正常的經(jīng)濟秩序，是國家以公權(quán)力實現(xiàn)私權(quán)利和保護社會秩序的程序。因此，強制執(zhí)行應當由能夠行使相應國家公權(quán)力的國家機關(guān)承擔。瑞士、瑞典等國家專門設(shè)立執(zhí)行法院以行使強制執(zhí)行的國家權(quán)力，英國、美國是由地方行政司法官員負責，我國和世界上大多數(shù)國家一樣，強制執(zhí)行由審判機關(guān)——法院承擔。強制執(zhí)行既然是私權(quán)利的實現(xiàn)程序，那么程序的開始必然要依據(jù)權(quán)利人的申請，權(quán)利人的申請與否直接決定強制執(zhí)行程序的開始與否，是否申請強制執(zhí)行由權(quán)利人決定，這是權(quán)利人意思自治和私權(quán)利自由處分的性質(zhì)要求的。強制執(zhí)行保護社會秩序的功能也決定著執(zhí)行機關(guān)在一定條件下可以主動啟動執(zhí)行程序，當然，這僅僅是針對特殊情況的例外規(guī)定。如我國民訴法第二百一十六條規(guī)定“……也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行”，主要是針對訴訟費的執(zhí)行、民事制裁的執(zhí)行。
強制執(zhí)行程序啟動的前提條件是要有執(zhí)行名義。我國現(xiàn)有的法律規(guī)定和司法實踐中，對執(zhí)行名義的認識是模糊的，把執(zhí)行名義和執(zhí)行依據(jù)混同，甚至是替代。執(zhí)行名義和執(zhí)行依據(jù)是兩個完全不同的法律概念，有著各自的法律內(nèi)涵。強制執(zhí)行既然是權(quán)利的實現(xiàn)程序，在其實現(xiàn)過程中的所有行為只能依據(jù)法律規(guī)定而行，解決的是這樣做還是那樣做的問題，執(zhí)行者是執(zhí)行機關(guān)。執(zhí)行名義是申請強制執(zhí)行的生效法律文書，解決的是憑什么申請強制執(zhí)行的問題，執(zhí)行者是申請人。生效法律文書只是對某一事實或行為的法律確認，這種確認只是規(guī)定了權(quán)利人的權(quán)利及義務人的義務，并不當然同時導致強制執(zhí)行，即國家公權(quán)力的介入。權(quán)利人可以以生效法律文書請求執(zhí)行機關(guān)實現(xiàn)這種法律確認，因而生效法律文書只是權(quán)利人申請強制執(zhí)行的名義。
強制執(zhí)行不是解決爭議的行為，而是就當事人之間明確的權(quán)利義務關(guān)系所實施的實現(xiàn)權(quán)利人權(quán)利的行為。在這個實現(xiàn)過程中，經(jīng)常會產(chǎn)生爭議，并需要解決，如案外人異議，變更、追加執(zhí)行主體等等。這就涉及到強制執(zhí)行這一國家公權(quán)力性質(zhì)的認定，即強制執(zhí)行權(quán)的定位。我國現(xiàn)有的法律沒有對此作出明確規(guī)定，理論界對強制執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)存在幾種觀點：第一種觀點認為強制執(zhí)行權(quán)具有確定性、主動性、單方性、命令性和強制性的特征，因而是行政權(quán)。這種觀點片面地強調(diào)了強制執(zhí)行權(quán)中行政權(quán)的性質(zhì)，而忽略了強制執(zhí)行中存在的司法行為。第二種觀點認為強制執(zhí)行權(quán)是司法權(quán)。這是以我國現(xiàn)行的強制執(zhí)行法律規(guī)定為理論基礎(chǔ)推導出來的，但這種觀點涵蓋不了強制執(zhí)行權(quán)中主動性、單方性和命令性的特征。第三種觀點認為強制執(zhí)行權(quán)不能獨立存在，審判機關(guān)的裁判不是司法權(quán)行使的全部內(nèi)容，完整的司法權(quán)行使還應當包括后面的強制執(zhí)行，裁判加執(zhí)行才構(gòu)成一個完整司法權(quán)的行使過程。同理，行政處罰也不是行政權(quán)行使的全部內(nèi)容，必須加上強制執(zhí)行才構(gòu)成一個完整行政權(quán)的行使過程。這種觀點是依據(jù)執(zhí)行名義的性質(zhì)來確定強制執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)，顯然不符合權(quán)力性質(zhì)的劃分原理，同時也解決不了如仲裁裁決等的強制執(zhí)行定位問題。判斷、分析強制執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)，筆者以為不能以某一制度、某一法律規(guī)定為唯一依據(jù)，而應該以職權(quán)行為的工作性質(zhì)為基本依據(jù)，結(jié)合法律規(guī)定和法制的歷史發(fā)展綜合確定。筆者以為強制執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)應分為二，即具有司法權(quán)和行政權(quán)的雙重屬性，二者的緊密結(jié)合構(gòu)成了完整的強制執(zhí)行權(quán)。過去理論界對強制執(zhí)行權(quán)性質(zhì)的錯誤認識，主要有以下幾方面原因。一是國家權(quán)力具有錯綜復雜性；二是行政權(quán)、司法權(quán)相互制約，交織一起；三是司法權(quán)從行政權(quán)中分離出來的歷史原因，使的二者有時表現(xiàn)的難以分斷；四是我國執(zhí)行法律規(guī)定的不明確定位。盡管存在上述原因，作為兩種不同性質(zhì)的國家權(quán)力，依然有各自鮮明的特點。行政權(quán)是國家行政機關(guān)依法組織管理國家內(nèi)部事務和外交活動的權(quán)力，其內(nèi)容相當廣泛和繁雜，既包括制定行政法規(guī)、規(guī)章，發(fā)布命令、決定、指示等的抽象行政行為，又包括對特定事件和人的許可、裁決、處罰等的具體行政行為。概括起來，行政權(quán)具有以下特點：一是行政機關(guān)依法行政，不一定需要當事人請求或申請，可依照職權(quán)進行的主動性。二是行政機關(guān)可以在查明事實的基礎(chǔ)上作出具體行政行為的單方面性。三是行政機關(guān)在依法行政過程中與行政相對人是管理與被管理關(guān)系的不平等性。四是行政機關(guān)上下級隸屬關(guān)系，使得行政權(quán)貫徹執(zhí)行的非終局性④。司法權(quán)是國家司法機關(guān)適用法律活動的權(quán)力，其主要特點有以下幾個方面：一是“不告不理”的被動性；二是解決爭議的居中性；三是裁判的終局性；四是管轄的強制性；五是當事人的平等性。上述九個特點強制執(zhí)行權(quán)均包括，如審判機關(guān)對強制執(zhí)行過程中爭議的裁決，對第三人、案外人異議的裁決，被執(zhí)行人的變更和追加的裁定，執(zhí)行分配的裁定等行為都符合司法權(quán)的特點。對被執(zhí)行人財產(chǎn)的調(diào)查，各類法律文書的送達、指令協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行、公告、拘留等行為又符合行政權(quán)的特點。因而筆者認為強制執(zhí)行權(quán)是一項綜合權(quán)力，它包括司法權(quán)和行政權(quán)兩個方面。綜合上述法理學涵義，筆者以為，民事強制執(zhí)行的定義可表述為執(zhí)行機關(guān)根據(jù)當事人的申請，依照國家民事強制執(zhí)行法律規(guī)定的程序，以國家強制力為后盾，實現(xiàn)執(zhí)行名義中確定的民事權(quán)利義務的活動。
二、強制執(zhí)行的法律關(guān)系
從我國現(xiàn)行的法律規(guī)定來看，強制執(zhí)行程序是民事訴訟程序的一部分，這一情況的出現(xiàn)與我國當時的歷史狀況即計劃經(jīng)濟是相適應的。隨著經(jīng)濟基礎(chǔ)的發(fā)展，強制執(zhí)行法律制度也必須同時發(fā)展。在當前社會主義市場經(jīng)濟制度下，強制執(zhí)行應當形成自己一整套的法理基礎(chǔ)，其與民事訴訟已存在著本質(zhì)的不同，應當獨立于民事訴訟之外。強制執(zhí)行與民事訴訟的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面：1、權(quán)力性質(zhì)不同。民事訴訟行使的是審判權(quán)，適用的是當事人主義原則，而強制執(zhí)行行使的是強制執(zhí)行權(quán)，適用的是職權(quán)主義原則。2、調(diào)整對象不同。民事訴訟的調(diào)整對象是引起爭議的民事法律關(guān)系，而強制執(zhí)行的調(diào)整對象是對已經(jīng)確認的民事法律關(guān)系中權(quán)利人權(quán)力的實現(xiàn)，3、目的和任務不同。民事訴訟的任務是對爭議的民事權(quán)利、義務進行確認，目的是解決糾紛。強制執(zhí)行的目的是保護權(quán)利人的合法權(quán)益，維持法律的尊嚴、生效法律文書的權(quán)威和正常的社會經(jīng)濟秩序。4、適用的原則不同。雖然強制執(zhí)行與民事訴訟存在共有原則，但民事訴訟中的部分原則不能適用強制執(zhí)行，如辯論原則，二審終審原則，人民檢察院法律監(jiān)督原則等。同時，強制執(zhí)行又有著自己特有的原則，如執(zhí)行不平等原則、有限執(zhí)行、保護生存權(quán)原則、執(zhí)行名義法定原則，執(zhí)行非依法不得停止原則等⑤。4、程序的設(shè)置和要求不同。民事訴訟共有八種程序，均以公正為基本要求，而強制執(zhí)行程序單一，在要求公正的前提下，更注重體現(xiàn)效率。5、沒有延續(xù)關(guān)系。民事訴訟的裁判文書一經(jīng)送達生效，此程序即告終止。如果延續(xù)只能是二審或再審，與強制執(zhí)行沒有必然聯(lián)系。雖然許多訴訟裁判文書具有執(zhí)行名義的條件，但也存在部分訴訟裁判文書不具有執(zhí)行名義的條件，如確認和變更之訴。同時，許多訴訟裁判文書之外的生效法律文書也具有執(zhí)行名義的條件，如有強制執(zhí)行力的公證書，仲裁裁決書、行政處罰決定書等。因此，筆者認為強制執(zhí)行與民事訴訟是相互獨立的兩種程序，二者具有各自的法律關(guān)系。專家學者們從法理上給民事訴訟所下的定義均不包含強制執(zhí)行的內(nèi)容也說明了這一點。
強制執(zhí)行法律關(guān)系體現(xiàn)強制執(zhí)行行為的性質(zhì)，因此，研究強制執(zhí)行法律關(guān)系不僅具有法學理論上的意義，在當前更具有重要的現(xiàn)實意義。法律關(guān)系是指法律規(guī)范社會而產(chǎn)生的權(quán)利與義務、職權(quán)與責任的關(guān)系，它包括主體、客體和內(nèi)容三方面要素⑥。具體到強制執(zhí)行法律關(guān)系，理論界有幾種觀點：1、一面關(guān)系說，即認為強制執(zhí)行是執(zhí)行當事人之間私權(quán)利的實現(xiàn)，強制執(zhí)行程序是因申請人行使請求權(quán)而啟動，執(zhí)行機關(guān)處于第三者的地位，就權(quán)利人已取得的執(zhí)行名義加以執(zhí)行。這種觀點忽略了強制執(zhí)行權(quán)具有國家公權(quán)力的性質(zhì)，忽略了強制執(zhí)行是國家保護私權(quán)利的公法程序，也不能說清當事人與執(zhí)行機關(guān)之間關(guān)系。2、二面關(guān)系說，即申請人請求執(zhí)行機關(guān)保護其權(quán)利，在申請人與執(zhí)行機關(guān)之間發(fā)生強制執(zhí)行法律關(guān)系，執(zhí)行機關(guān)對申請人的請求負有強制執(zhí)行被執(zhí)行人財產(chǎn)的義務，被執(zhí)行人與執(zhí)行機關(guān)之間形成被執(zhí)行人有容忍強制執(zhí)行義務的執(zhí)行法律關(guān)系。這種觀點割裂了申請人與被執(zhí)行人之間的關(guān)系。3、三面關(guān)系說，即申請人、被執(zhí)行人與執(zhí)行機關(guān)分別發(fā)生關(guān)系，申請人、被執(zhí)行人之間也發(fā)生強制執(zhí)行的直接法律關(guān)系⑦。這種觀點比較準確地描述出執(zhí)行法律關(guān)系中主體間的三大關(guān)系。首先，申請人與執(zhí)行機關(guān)之間形成申請法律關(guān)系，申請人只要具有執(zhí)行名義就可以申請強制執(zhí)行，啟動強制執(zhí)行程序。其次，執(zhí)行機關(guān)與被執(zhí)行人之間形成強制關(guān)系，執(zhí)行機關(guān)依照法律規(guī)定行使國家公權(quán)力，強制被執(zhí)行人履行義務。第三，申請人與被執(zhí)行人之間形成執(zhí)行關(guān)系，實現(xiàn)執(zhí)行名義中載明的申請人的權(quán)利。
（一）主體 強制執(zhí)行法律關(guān)系的主體是強制執(zhí)行法律關(guān)系的參加者，是權(quán)利、義務的承受者，在法律關(guān)系中占有重要地位，其思想意志表示及行為產(chǎn)生直接的法律后果，影響強制執(zhí)行的進程，導致強制執(zhí)行中止或者終結(jié)，使強制執(zhí)行程序完成，強制執(zhí)行法律關(guān)系消滅。強制執(zhí)行法律關(guān)系具有以下特點：一是因申請人的申請與執(zhí)行機關(guān)行使強制執(zhí)行權(quán)相結(jié)合。二是一方必須是強制執(zhí)行機關(guān)，且在強制執(zhí)行過程中起主導作用。三是強制執(zhí)行機關(guān)一方面與申請人、被執(zhí)行人發(fā)生強制執(zhí)行關(guān)系，一方面又獨立于申請人、被執(zhí)行人之外。強制執(zhí)行法律關(guān)系主體的范圍部分學者認為應包括以下幾個方面：1、執(zhí)行機關(guān)。執(zhí)行機關(guān)在強制執(zhí)行過程中依法行使強制執(zhí)行權(quán)，基于該權(quán)中行政權(quán)的積極、主動和單方面的性質(zhì)，執(zhí)行機關(guān)在整個強制執(zhí)行過程中起著主導的決定性作用，因此是強制執(zhí)行法律關(guān)系的主體，這與民事訴訟中審判機關(guān)所行使審判權(quán)的性質(zhì)，所處的地位和作用是不一樣的。2、申請人、被執(zhí)行人。二者是強制執(zhí)行中實體權(quán)利、義務的承受人，與強制執(zhí)行的結(jié)果存在直接的利害關(guān)系，對強制執(zhí)行的發(fā)生、中止、終結(jié)起著重要的作用。3、協(xié)助執(zhí)行人。協(xié)助執(zhí)行人根據(jù)執(zhí)行機關(guān)的命令參加到強制執(zhí)行法律關(guān)系中履行輔助職能，因此，有的學者稱為輔助執(zhí)行人。具體包括警察機關(guān)、房地產(chǎn)管理機關(guān)、工商管理機關(guān)、銀行、證券所、港監(jiān)等。4、利害關(guān)系人。5、執(zhí)行代理人、見證人等⑧。筆者不同意上述觀點，強制執(zhí)行法律關(guān)系主體只能包括執(zhí)行機關(guān)和申請人、被執(zhí)行人。因為它們在強制執(zhí)行法律關(guān)系中具有獨立的法律地位，獨立地享受權(quán)利、承當義務，并參與強制執(zhí)行的全部過程。協(xié)助執(zhí)行人僅是強制執(zhí)行的輔助人，在強制執(zhí)行中不具有獨立享有權(quán)利、承擔義務的地位，只是根據(jù)生效法律文書和執(zhí)行機關(guān)的命令履行其本身具有的行政管理職責，在強制執(zhí)行法律關(guān)系中不具有獨立的法律地位，它的存在與否、協(xié)助與否對強制執(zhí)行法律關(guān)系的產(chǎn)生、發(fā)展或消滅沒有根本影響。利害關(guān)系人是在強制執(zhí)行法律關(guān)系發(fā)生之后才產(chǎn)生，因而不能是強制執(zhí)行法律關(guān)系的主體，只有當利害關(guān)系人轉(zhuǎn)為申請人或被執(zhí)行人時，才能成為強制執(zhí)行主體。執(zhí)行代理人、見證人因不具獨立的法律地位，不能單獨享有權(quán)利和承擔義務而不具有強制執(zhí)行法律關(guān)系主體的資格。強制執(zhí)行法律關(guān)系是民事法律關(guān)系中的一個分類，申請人、被執(zhí)行人應當具有和民事法律關(guān)系中的當事人范圍一致，同時是執(zhí)行名義中實體權(quán)利人、義務人，以自己的名義參加強制執(zhí)行程序，與執(zhí)行機關(guān)的行為后果有直接的利害關(guān)系四個特征。強制執(zhí)行法律關(guān)系中申請人、被執(zhí)行人應當具備執(zhí)行權(quán)利能力，申請人還應當具備執(zhí)行行為能力，這在理論界沒有異議。但被執(zhí)行人是否必須具有執(zhí)行行為能力，理論上有三種說法：一是否定說，即義務人承受的是忍受國家權(quán)力的強制執(zhí)行，沒有必須具備執(zhí)行行為能力的必要。二是肯定說，即義務人對于強制執(zhí)行，雖無須積極參與，但有異議的權(quán)利，因此，必須要有執(zhí)行行為能力。三是折中說，即義務人通常是忍受強制執(zhí)行，原則上可以不需要執(zhí)行行為能力，對執(zhí)行異議或需要以行為來履行等被執(zhí)行人主動參與協(xié)助的就要求被執(zhí)行人必須具備行為能力⑨。筆者以為強制執(zhí)行法律關(guān)系既然是民事法律關(guān)系的一個分支，那么申請人、被執(zhí)行人當然要滿足民事法律關(guān)系對主體民事能力的要求。通常情況下，強制執(zhí)行無須被執(zhí)行人作為，但被執(zhí)行人在強制執(zhí)行過程中有保護自己合法利益和他人利益的權(quán)利，對執(zhí)行中的不當行為、侵權(quán)行為有提出異議和提起訴訟的權(quán)利，該權(quán)利的行使要求被執(zhí)行人具備行為能力，同時這也是對執(zhí)行機關(guān)實施強制執(zhí)行行為監(jiān)督的需要。因此，被執(zhí)行人應當具備執(zhí)行行為能力。如果被執(zhí)行人無行為能力，可由其監(jiān)護人、委托代理人代為參加執(zhí)行，如果沒有監(jiān)護人、委托代理人，執(zhí)行機關(guān)可以裁定為其指定執(zhí)行參加人，以保護被執(zhí)行人的合法權(quán)利。由此，執(zhí)行機關(guān)對申請人、被執(zhí)行人是否適格要進行審查，即審查申請人、被執(zhí)行人是否是執(zhí)行名義中權(quán)利、義務指向的人，是否具有民事能力。
（二）客體 強制執(zhí)行法律關(guān)系中，強制執(zhí)行主體權(quán)利和義務所指向的對象，即強制執(zhí)行標的。客體是被執(zhí)行人用以履行義務的資料，是強制執(zhí)行主體間權(quán)利、義務的紐帶和連結(jié)點。具體的劃分，筆者以為應結(jié)合強制執(zhí)行權(quán)和強制執(zhí)行法律關(guān)系本身的特點進行。強制執(zhí)行權(quán)是司法權(quán)和行政權(quán)的結(jié)合，故客體的劃分應根據(jù)這兩個權(quán)利分別進行，而不能籠統(tǒng)分析，否則便不準確。根據(jù)強制執(zhí)行權(quán)中司法權(quán)性質(zhì)，客體可分為金錢、物、行為、智力成果；根據(jù)其中行政權(quán)的性質(zhì)，客體又包含國家和社會正常的民事經(jīng)濟活動秩序，國家法律的權(quán)威和生效法律文書的嚴肅性以及人身權(quán)利。司法權(quán)指向的客體中金錢、物、智力成果等被執(zhí)行人的財產(chǎn)作為強制執(zhí)行法律關(guān)系的客體理論界沒有爭議，但對行為作為客體理論上有不同觀點。有的學者認為行為不能作為強制執(zhí)行的客體，因為行為是一個抽象概念，不為被執(zhí)行人所有或支配，執(zhí)行機關(guān)也不能對其采取強制措施⑩。筆者認為判斷一個事物是否是客體關(guān)鍵要看是否為被執(zhí)行人所有和支配，如果為被執(zhí)行人所有和支配，那就能成為客體，如果不為被執(zhí)行人所有和支配，那就不能成為客體。行為可以分一般行為或?qū)Ｓ行袨椋话阈袨楸粓?zhí)行人不履行可由他人代為履行而由被執(zhí)行人承擔對價。但專有行為必須由被執(zhí)行人履行而不能代替，如明星演出、專有技術(shù)等，這些行為與被執(zhí)行人的人身緊密相連，為被執(zhí)行人所有和支配，因而是可以作為客體的。是否是客體以能否采取強制措施作為衡量標準顯然是不妥的。行政權(quán)指向的客體目前理論界尚未涉及，筆者粗淺談談自己的看法。行政權(quán)是具有管理社會功能的國家權(quán)力，因而指向社會正常的民事經(jīng)濟活動秩序，指向國家法律的權(quán)威。根據(jù)法律規(guī)定作出的生效法律文書本身就是一個具體、詳細涉及特定當事人權(quán)利、義務的法律規(guī)定，行政權(quán)負有實現(xiàn)的職責。如果被執(zhí)行人有履行能力而拒不履行、抗拒執(zhí)行，情節(jié)嚴重的，行政權(quán)仍負有將相關(guān)材料移送其他司法機關(guān)追究被執(zhí)行人刑事責任的職責。行政權(quán)又擁有處罰功能，因而又可以指向人身權(quán)利，但這不同于奴隸社會對被執(zhí)行人身體、器官的強制執(zhí)行，這里僅指限制人身自由的行政處罰。人身權(quán)利可以作為強制執(zhí)行的客體，與其緊密相連的行為當然不能排除在外。
（三）內(nèi)容 強制執(zhí)行法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔的義務，主要包括職責、權(quán)利、義務三個方面。職責指向的是執(zhí)行機關(guān)，因為執(zhí)行機關(guān)行使的強制執(zhí)行權(quán)是國家權(quán)力，是公法上的權(quán)力，其主要內(nèi)容是職權(quán)和責任。權(quán)利、義務指向的是申請人、被執(zhí)行人。職責與權(quán)利、義務有著本質(zhì)的不同，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是性質(zhì)不同。職責是對公權(quán)而言，權(quán)利、義務則屬于私權(quán)。二是指向?qū)ο蟛煌Ｂ氊熤赶驀覚C關(guān)，代表國家、社會和集體利益，權(quán)利、義務一般指向的是非國家機關(guān)的公民、法人或其他組織，并與其利益相聯(lián)系。三是責任不同。權(quán)利可以放棄，但職責不能放棄，否則就是違法失職。四是實現(xiàn)方式不同。職權(quán)受到侵害時，可以直接行使國家強制力以制止侵害，懲罰侵害人，但權(quán)利受到損害時，不能自力救濟，只能請求有關(guān)國家機關(guān)實施保護。執(zhí)行機關(guān)職責的內(nèi)容由法律、法規(guī)規(guī)定，沒有規(guī)定的即不具備，權(quán)利則不同，只要法律、法規(guī)不禁止即為享有。由于強制執(zhí)行權(quán)具有行政權(quán)性質(zhì)，因此職責的內(nèi)容中應當包含行政權(quán)行使的合理性原則，執(zhí)行機關(guān)在履行職責過程中一直要體現(xiàn)這一原則，特別是在實施行政處罰的時候。體現(xiàn)這一原則，也就體現(xiàn)了司法中的社會效果，使法律效果和社會效果能有機地統(tǒng)一起來。
權(quán)利和義務的內(nèi)容除了民法和訴訟法規(guī)定的以外，在強制執(zhí)行中還有其特有的權(quán)利義務，分述如下。
1、強制執(zhí)行請求權(quán) 強制執(zhí)行請求權(quán)是申請人請求執(zhí)行機關(guān)行使強制執(zhí)行權(quán)，實現(xiàn)其在執(zhí)行名義上載明的權(quán)利。是申請人因執(zhí)行名義而取得的程序權(quán)利。強制執(zhí)行請求權(quán)行使的前提條件是存在發(fā)生法律效力的，具有強制執(zhí)行內(nèi)容的執(zhí)行名義存在，且被執(zhí)行人不主動履行義務。因強制執(zhí)行法律關(guān)系客體包含法律的尊嚴、生效法律文書的嚴肅性和民事經(jīng)濟活動的正常秩序的內(nèi)容，所以強制執(zhí)行請求權(quán)具有公權(quán)性質(zhì)，申請人不能自由轉(zhuǎn)讓，也不能對其進行協(xié)議約定。因此，強制執(zhí)行請求權(quán)只能由申請人行使。執(zhí)行名上載明的實體權(quán)利是申請人自有的私權(quán)利，權(quán)利人可以處分。在司法實踐中出現(xiàn)了申請人轉(zhuǎn)讓強制執(zhí)行請求權(quán)和執(zhí)行名義上實體權(quán)利的現(xiàn)象，即執(zhí)行名義上的權(quán)利人自己不申請強制執(zhí)行，而是將強制執(zhí)行請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，讓他人來申請，筆者以為這種行為是不合法的，也是無效的。其一，執(zhí)行名義雖是對特定當事人實體權(quán)利、義務的規(guī)定，但因執(zhí)行名義而產(chǎn)生的強制執(zhí)行請求權(quán)具有公權(quán)性質(zhì)，故只能由申請人行使。其二，強制執(zhí)行請求權(quán)的轉(zhuǎn)讓導致執(zhí)行名義上實體權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，這是一個交易行為，該行為是否合法，是否損害國家、集體和他人的合法權(quán)益，受讓人是否適格，有無規(guī)避法律的行為都需要審查，實質(zhì)上可以形成另外一個訴。有的學者認為，強制執(zhí)行請求權(quán)是依附執(zhí)行名義上的權(quán)利，是從權(quán)利，執(zhí)行名義上的實體權(quán)利是私權(quán)利，申請人可以自由轉(zhuǎn)讓，該權(quán)利轉(zhuǎn)讓時，其從權(quán)利——強制執(zhí)行請求權(quán)也隨之轉(zhuǎn)讓。筆者認為這種觀點沒有認清強制執(zhí)行法律關(guān)系客體的構(gòu)成和強制執(zhí)行請求權(quán)的法律性質(zhì)。
2、強制執(zhí)行容忍義務 執(zhí)行名義賦予被執(zhí)行人的義務實質(zhì)上是被執(zhí)行人為其前期行為所應支付的對價，被執(zhí)行人理應積極主動地履行，強制執(zhí)行程序開始的前提是被執(zhí)行人沒有履行或不適當履行自己的義務，已屬過錯在先，因而具有接受和容忍強制執(zhí)行的義務。強制執(zhí)行行使的是國家公權(quán)力，執(zhí)行機關(guān)代表國家行使，被執(zhí)行人只有遵守、協(xié)助和承受的義務，不能以財產(chǎn)的私權(quán)利來對抗公權(quán)力。該義務具體表現(xiàn)為：被執(zhí)行人對執(zhí)行機關(guān)的強制執(zhí)行負有協(xié)助、配合的義務，負有不得逃避、抵抗、阻礙的義務，負有不得隱匿、轉(zhuǎn)移、損壞、變賣、處理被執(zhí)行財產(chǎn)的義務，負有不得對執(zhí)行人員、協(xié)助人員等進行恐嚇、謾罵、阻撓、侮辱、報復的義務。如果有違反，則要承擔相應的法律責任。
參考書目：
1、《強制執(zhí)行法論》楊與齡編著，中國政法大學出版社，2002年9月第1版；
2、《中國強制執(zhí)行制度概論》孫加瑞著，中國民主法制出版社，1999年12月第1版；
3、《法理學》張中秋、楊春福、陳金釗編著，南京大學出版社，2001年6月第2版；
4、《論強制執(zhí)行若干關(guān)系》沈德詠著，《強制執(zhí)行指導與參考》2002年第1輯；
5、《論民事訴訟和強制執(zhí)行的關(guān)系》王飛鴻著，《強制執(zhí)行法起草與論證》第1冊；
6、《強制執(zhí)行權(quán)研究》張根大著，《強制執(zhí)行法起草與論證》第1冊。
