[ 黃立輝 ]——(2004-2-10) / 已閱20627次
淺析域名的特點及域名權的性質
黃立輝
(西北政法學院125-36信箱，陜西 西安 710061)
摘要：域名是基于虛擬的網絡世界而產生的，與商標相比，具有構成方式的簡單性、應用領域的廣泛性、注冊制度的寬松性、使用地域的無差別性和全球唯一性的特點。在此基礎上，作者分析了目前學界對域名權性質所持的幾種觀點，認為域名權具有知識產權含有的包括地域性在內的所有特征，因而是一種新型的知識產權。
關鍵詞：域名 域名權 性質 知識產權 互聯網
Abstract:
On the Character of the Domain Name and the Domain Name Right
HUANG li-hui
Domain Name was created from the virtual network. It has such characters as briefness in form, universality in use, indiscrimination in any country and uniqueness throughout the world. The author comments on some opinions upon the Domain Name Right and then shows his own: the Domain Name Right has the same character of Intellectual Property, so it’s a new type of Intellectual Property.
Keywords: Domain Name, Domain Name Right, Character, Intellectual Property, Internet
互聯網（Internet）近年來在全球飛速發展，在社會生活的各個方面發揮著日益重要的作用，被稱為與傳統媒體并列的“第四媒體”。在快速普及的同時，它與許多傳統的觀念、思想和行為方式發生了許多重大沖突，如網絡上的暫時復制問題、傳統作品的數字化和網絡化、網絡鏈接是否侵權……在這一日千里的網絡面前，法律因其保守的本性，顯得有些茫然失措。網絡域名的特點及其權利的性質，就是讓人頗為躊躇的一個問題。
一、 域名的特點
眾所周知，互聯網上的每臺主機都有一個獨一無二的數字地址，稱為IP地址（Internet Protocol Address）。每一個IP地址由4組數字組成，如 “192.168.0.1”，這些數字極難記憶。因此，在上世紀八十年代，人們用字母代替數字，創建了域名系統。域名接近于自然語言，易識易記，大大方便了網絡訪問和使用。
一個完整的域名，由以“.”分隔的幾組字符串組成，每個字符串稱為一個子域。各個子域從后向前依次被稱為頂級域名、二級域名、三級域名……依次類推，直至四級域名、五級域名等。例如，雅虎中文的域名為“YAHOO.COM.CN”。其中，“CN”為該域名的頂級域名，“COM”為其二級域名，而核心部分“YAHOO”為其三級域名。頂級域名分為兩大類：國家頂級域名（National Top-level Domain Names，簡稱nTLDs）和通用頂級域名（General Top-level Domain Names，簡稱gTLDs）。前者用以區分國別，分配給各國使用，例如中國為“CN”，新加坡為“SG”，阿富汗為“AF” ，以此為標志的域名稱國內域名。后者用以表示網站的性質，無國別之分，如“COM”表示工商企業，“GOV”表示政府機構，“ORG”表示國際組織，“EDU”表示教育機構，以此為標志的域名稱國際域名。由于其獨特的商業價值，大多數域名都選用“COM”為頂級域名或二級域名。所有關于域名的糾紛也多與此類域名有關。
域名與商標都具有典型的標識功能。同時，與商標相比，域名有自己獨具的特點：
（一）構成方式的簡單性。
每個域名僅僅由文字、字母、數字、連接符等字符組成，字符總數也有限制。域名對于人們的感官幾乎沒有任何直接意義，只是在字面上可以使人產生聯想。在拼寫正確的情況下，域名本身可以被毫無差別地再現。這是一種徹底的數字化特性，是與網絡的特點密切相關的。
商標不僅能由文字、數字等組成，還能由平面圖形、立體圖形組成，甚至還可以由音響、氣味組成。[1]如果說，域名是一個一維的概念，并且這一維的區間還很有限的話，那么，商標不僅僅可以是一維的，更可以是二維、三維的，并且在每個維度上的大小似乎都沒有受到法律上的限制。一個好的商標，除了表示某種含義之外，會帶給人們一種視覺上，甚至聽覺上、嗅覺上的刺激，令人產生無盡的聯想。這樣看來，比起商標，域名是過于簡單了。然而，正如區區“0、1”兩個數字即造就了多姿多彩的網絡世界（甚至可能是整個真實的世界）一樣，①域名的生命力恰恰就在于其簡單易用性。
（二）應用領域的廣泛性
域名不只可以指向一個商業網站，用于商業活動，還可以指向一個非商業網站，用于政府、軍事、教育、非贏利組織等活動。例如，域名“WHITEHOU.GOV”，即指向美國聯邦政府的官方網站。而任何商標都必定涉足商品或服務領域，無不帶有商業色彩。
（三）注冊制度的寬松性
商標的登記注冊機關一般是官方機構，注冊程序頗為嚴格，不僅需要進行形式審查，更需要進行實質審查。對于域名來說，無論是國際域名還是國內域名，也無論是頂級域名還是二級域名，其注冊機構幾乎全部通過民間機構或半官方機構進行。同時，按照國際上的慣例，對于申請注冊的域名，注冊機構一般只進行形式審查，甚至根本不做審查。②另外，商標不經過注冊也可以使用，只是不受法律保護而已；域名則只有在注冊后方可使用。
（四）使用地域的無差別性
這體現在兩個方面：第一，域名一旦注冊，即可在全球任何國家使用，并在網絡上受到保護；第二，對于目前數量最多，使用最廣的英文國際域名來說，由于適用同一規則，③在不同國家的使用和保護沒有差別。任何域名一旦注冊，只要其指向的網站有效開通，則在全球任何一個網絡暢通的地點都可以被檢索和瀏覽。當然，這種全球性的特征是由一系列的技術和法律規則作為保障的。
商標則不同。任何一個的商標，即便享譽世界，也無一例外地帶有地域性特點，只有在注冊國才會受到保護。而且，由于各國法律制度的差別，對同一商標的保護力度也各不相同。
（五）全球的唯一性。
在網絡上，出于技術的需要，每臺接受訪問的主機，IP地址都必須是唯一的。與此類似，每一個域名，不論在何時、何地注冊，也不論是國際域名還是國內域名、中文域名還是英文域名，都不可能與別的域名完全相同。一個人可以同時擁有多個域名，但卻沒有多個人同時共享同一域名的情況。在特定的時間里，人們在自己的電腦上輸入某一個域名時，指向的IP地址只能是一個。在網絡這個虛擬的世界里，域名天然地具有一種排他性。正因為域名具有這種與生俱來的特性，人們可以假冒商標，卻不能假冒域名。這也使得域名日益成為一種不可替代的資源。
對于商標來說，情況就完全不同了。沒有注冊的商標不受法律的保護，非權利人不僅可以使用，甚至可以堂而皇之地公然使用而不用承擔侵權責任。非但如此，對于兩個相同的普通注冊商標，不同性質的經營者均可以合法地擁有，彼此相安無事。在特殊情況下，即便是受法律特別保護的著名商標，也不能排斥在先使用者的某些權利。
二、 權利的性質
域名的合法所有人，對于該域名究竟享有一種什么性質的權利？這種權利是不是知識產權？目前理論界有如下觀點。
1、經營標志權說。這種觀點在承認域名權是一種知識產權的基礎上，認為“經營者的域名是商業標志，因而經營者對其域名享有經營標志權。”[2]
2、物權說。持這種觀點的學者堅持認為，“物權是一定的權利主體直接支配一定的財產利益并有排它效力的權利”。域名首先當然是一種財產利益，有排它效力。同時又具備實在性、確定性和特定性，因而具有可直接支配性。這樣，域名即可構成物權的客體，域名權當然就是一種物權。[3]
3、待定說。這種觀點一方面承認域名是重要商業標志，具有很大的商業價值；另一方面認為，“域名是否屬于知識產權不能簡單地以肯定或否定來認識”，“不一定每一個域名都涉及知識產權問題”。[4]
4、域名權說。這種觀點認為，“域名就是域名，它既非商標，也非廠商名稱，事實上，它是一種新的知識產權客體”，這種知識產權即“域名權”。[5]
在這幾種觀點中，經營標志權說對域名權的界定過于狹窄；待定說有失保守；而物權說的觀點，顯然支持一種要囊括包括物權、知識產權、證券權利等在內的大物權觀，難以令人茍同。比較而言，域名權說得到了多數學者的認可。
“知識產權”（Intellectual Property）的本意指智慧財產權或智力財產權。隨著社會的不斷發展，許許多多新型的權利隨著技術的創新不斷涌現。這樣就很難給“知識產權”下一個精確而完整的定義，使它能概括一切既有和將有的知識產權種類。迄今為止，許多保護知識產權的國際公約和國家立法都未明確概括知識產權的定義，而只是給它劃定一個范圍。這恰恰反映了知識產權體系的開放性和包容性。《世界知識產權組織公約》第2條的第（8）款用一個兜底條款概括了知識產權的范圍：“在產業、科學、文學藝術領域由于智力活動所產生的其它一切權利。”毫無疑問，域名權首先是一種具有經濟價值的財產權；其次，每個域名，尤其是由注冊人自己設計的二級域名和三級域名，無不經過構思、篩選、比較等創造性活動，應該屬于一種智力成果。也就是說，域名權完全能夠劃在公約規定的知識產權的范圍之內。
知識產權具有無形、專有性、地域性、時間性和可復制性的特點。[6]域名權的無形性、專有性、時間性和可復制性都不難理解，問題在于有沒有地域性。傳統知識產權的地域性是指其只能依一定國家的法律產生，又只在其依法產生的地域內有效。[7] 筆者認為，對于域名權來說，應當對其地域性作新的理解。在現實世界中，網民對某一域名所指向的網站進行的瀏覽自然不受地域限制，但這種瀏覽必須是基于網絡的。也就是說，因為域名賴以產生的基礎有別于傳統知識產權，域名權的地域性特點應當理解為“領域性”，這個領域就是虛擬的網絡世界。另外，傳統知識產權的“地域性”特征更多地體現在法律保護上的地域性，而非使用上的地域性。對于域名來說，其注冊機構、注冊程序、注冊地、糾紛處理規則等，無不體現了地域性的特點。
三、 權利的保護
既然域名權可被作為一種權利，域名的合法持有人就應該被稱為域名權人。隨之而來的是以下問題：域名權人對于域名享有哪些權利，承擔哪些義務？域名權與商標權發生沖突時，哪一個權利優先？對于種種糾紛，是擴大原有的傳統法律的適用范圍，還是另立新法？為此，許多國家和國際組織制定了專門的法律和規則。比較典型的有：1999年由網絡名稱和數碼分派公司（Internet Corporation for Assigned Names and Numbers，簡稱ICANN）發布了《域名爭端解決統一規則》（Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy，簡稱UDRP），對于域名和商標的爭端解決提出了著名的三段論。世界知識產權組織（WIPO）也在1999年作了有關域名保護的報告，向各國提供了政策性建議。美國則頒布了《下一代網絡法案》（Next Generation Internet Act），《反網域霸占消費者保護法》（Anticybersquatting Consumer Protection Act）等系列法律。我國也不甘落后，先后由國務院出臺了《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》、《中國互聯網絡域名注冊實施細則》，對域名的注冊、管理、撤銷等作了詳細規定。但這并非真正意義上的法律，而是國務院發布的行政法規。為了規范域名注冊的程序，切實保護域名權人的利益，解決域名權與包括商標權在內的各種權利之間的沖突，我國應該把對域名權的保護提高到與商標權一樣的地位，制定一部和《商標法》處于同一位階的《域名法》。
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