[ 孫斌 ]——(2014-2-10) / 已閱5280次
蘭泉談勞務(wù)派遣（一）
用工單位要突破的勞務(wù)派遣三道關(guān)
今天（2014年2月7日）還沒(méi)有到辦公室上班，就接到兩個(gè)關(guān)于勞務(wù)派遣的電話咨詢，其核心涉及勞務(wù)派遣用工比例的問(wèn)題。通過(guò)他們對(duì)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（后簡(jiǎn)稱《暫行規(guī)定》）第三、四、二十二、二十八條的理解，筆者認(rèn)為有必要對(duì)用工單位在《暫行規(guī)定》2014年3月1日實(shí)施前應(yīng)做的三個(gè)工作加以明確說(shuō)明：
一、2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，涉及勞務(wù)派遣的最大違法性就是用工單位在使用勞務(wù)派遣員工上沒(méi)有“三性”崗位的根本認(rèn)識(shí)。在《暫行規(guī)定》對(duì)“輔助性”崗位認(rèn)定方式已明確的情況下，2004年3月1日對(duì)用工單位最大的問(wèn)題在于已使用的勞務(wù)派遣員工很大程度上不能用“臨時(shí)性”、“替代性”工作崗位界定他們的工作崗位，而面臨使用勞務(wù)派遣員工最合理的崗位是“輔助性”工作崗位。而對(duì)“輔助性”工作崗位的認(rèn)定工作也不能等到3月1日《暫行規(guī)定》實(shí)施后才開(kāi)始，如果在3月1日用工單位還沒(méi)有出臺(tái)“輔助性”工作崗位認(rèn)定規(guī)定，在使用勞務(wù)派遣員工上就存在違法。勞務(wù)派遣員工有權(quán)根據(jù)《暫行規(guī)定》第二十二條規(guī)定向人保行政部門(mén)舉報(bào)，要求用人、用工單位連帶賠償相關(guān)損失。
因此在2014年3月1日前用工單位要盡快召開(kāi)職代會(huì)或者全體職工大會(huì)，確定本單位“輔助性”工作崗位的明細(xì)，并向全體職工以及勞務(wù)派遣員工公示，確認(rèn)本單位“輔助性”工作崗位上適用勞務(wù)派遣員工的合法性。
二、在用工單位確定“輔助性”工作崗位后要做第二項(xiàng)重要工作，即本單位使用勞務(wù)派遣員工的數(shù)量是否超過(guò)其用工總量的10%。
雖然《暫行規(guī)定》第二十八條明確了調(diào)整用工比例的問(wèn)題，但這種調(diào)整其前提在于勞務(wù)派遣員工適用“三性”工作崗位合法的情況下，如果不合法人保部門(mén)對(duì)違法的調(diào)整用工方案進(jìn)行備案將承擔(dān)較大的責(zé)任。且《暫行規(guī)定》第二十八條也明確規(guī)定：“《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。”這其中“依法訂立的勞動(dòng)合同”也決定了勞務(wù)派遣“三性”工作崗位的合法性是繼續(xù)履行至期限屆滿的唯一基礎(chǔ)。
三、下一步用工單位將面臨的重大問(wèn)題是需要在2014年4月1日前與非“三性”工作崗位工作的勞務(wù)派遣員工與自己簽訂正式的勞動(dòng)合同。
而這些勞務(wù)派遣員工之前工作年限的處理也需要明確，筆者建議或由勞務(wù)派遣公司給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償予以了結(jié)，或認(rèn)同在本單位勞務(wù)派遣期限的工作年限，視為本單位的工作年限。
作者：湖北大晟律師事務(wù)所 孫斌律師
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