[ 王金勇 ]——(2017-1-17) / 已閱11871次
辯護(hù)人可以代替被告人接收刑事起訴書嗎？
文/王金勇
我們都知道，在民事訴訟和行政訴訟中，被告的訴訟代理人可以根據(jù)委托代理權(quán)限，代為接收原告的起訴狀。那么在刑事訴訟中，被告人的辯護(hù)人是否也可以代為接收檢察機(jī)關(guān)制作、審判機(jī)關(guān)送達(dá)的起訴書呢？
注意，民事訴訟和行政訴訟中叫起訴狀，刑事訴訟中叫起訴書；民事訴訟和行政訴訟中叫被告，刑事訴訟中叫被告人；民事訴訟和行政訴訟中原被告委托的都叫訴訟代理人，刑事訴訟中被告人委托的叫辯護(hù)人，其他當(dāng)事人及其法定代理人委托的才叫訴訟代理人。
看似一個(gè)小問題，可是似乎也不是那么好回答的。
刑訴法第182條第1款規(guī)定，人民法院決定開庭審判后，應(yīng)當(dāng)確定合議庭的組成人員，將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭十日以前送達(dá)被告人及其辯護(hù)人。
最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第182條第1款第2項(xiàng)規(guī)定，開庭審理前，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行下列工作：開庭十日前將起訴書副本送達(dá)被告人、辯護(hù)人。
嗯，刑訴法用的是“送達(dá)被告人及其辯護(hù)人”，最高法刑訴法解釋用的是“送達(dá)被告人、辯護(hù)人”，根據(jù)最基本的文意理解，起訴書必須送達(dá)給被告人，有辯護(hù)人還應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)給辯護(hù)人，但不能僅由辯護(hù)人代為接收甚至代替接收而不向被告人送達(dá)。這應(yīng)該是為了充分保障被告人及辯護(hù)人的訴訟權(quán)利。
但與此同時(shí)，刑訴法規(guī)定訴訟文書的送達(dá)方式是多樣的，而不止直接送達(dá)一種。
刑訴法第105條第1款規(guī)定，送達(dá)傳票、通知書和其他訴訟文書應(yīng)當(dāng)交給收件人本人；如果本人不在，可以交給他的成年家屬或者所在單位負(fù)責(zé)人員代收。
第2款規(guī)定，收件人本人或者代收人拒絕接收或者拒絕簽名、蓋章的時(shí)候，送達(dá)人可以邀請(qǐng)他的鄰居或者其他見證人到場(chǎng)，說明情況，把文件留在他的住處，在送達(dá)證上記明拒絕的事由、送達(dá)的日期，由送達(dá)人簽名，即認(rèn)為已經(jīng)送達(dá)。
筆者在中國(guó)人大網(wǎng)上搜索到了對(duì)該條款的釋義。
第1款規(guī)定有兩層意思，第一層意思是送達(dá)訴訟文件應(yīng)當(dāng)交給收件人本人。在送達(dá)傳票、通知書和其他訴訟文件時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)送交到收件人，這種方式可使被送達(dá)人直接迅速了解送達(dá)內(nèi)容，是送達(dá)的基本要求，在一般情況下有應(yīng)采取這種送達(dá)方式。這里所說的“其他訴訟文件”包括起訴書、不起訴決定書、判決書、裁定書等。第二層意思是如果收件人本人不在，可以交給他的成年家屬或者所在單位的負(fù)責(zé)人員代收，由他們轉(zhuǎn)交收件人本人。
第2款是對(duì)留置送達(dá)的規(guī)定。實(shí)踐中存在一些收件人因種種原因拒絕接受送達(dá)文件的情況，有的還以此作為不履行訴訟義務(wù)的理由。因此，為了保證訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行，本款規(guī)定了留置送達(dá)的程序。
上述第1、2款中所說的“收件人”指訴訟文件中指明應(yīng)交給的人及其法定代理人。具體到起訴書副本的送達(dá)，被告人系成年人的，應(yīng)當(dāng)送達(dá)給被告人，有辯護(hù)人的，再向辯護(hù)人送達(dá)一到二份。被告人如果系未成年的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)給被告人、被告人法定代理人及辯護(hù)人（依據(jù)刑訴法及最高法刑訴法解釋，未成年被告人必須有委托的辯護(hù)人或法律援助律師為其辯護(hù)。刑訴法及最高法刑訴法解釋均沒有明確規(guī)定起訴書副本應(yīng)同時(shí)送達(dá)給未成年被告人的法定代理人，但筆者認(rèn)為，為了充分維護(hù)未成年被告人及其法定代理人的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)給其法定代理人）。
值得注意的是，最高法刑訴法解釋對(duì)訴訟文件的送達(dá)又進(jìn)一步進(jìn)行了補(bǔ)充完善，即又規(guī)定了委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)（軍人、服刑人員、正接受強(qiáng)制性教育措施人員）等形式。也就是說，直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)等送達(dá)形式，從理論上來說，都是符合法律規(guī)定的。
依照刑訴法規(guī)定，律師、人民團(tuán)體或者被告人所在單位推薦的人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友可以被委托為辯護(hù)人。依照上文中“不能僅由辯護(hù)人代為接收而不向被告人送達(dá)”的分析，即便被告人所在單位推薦的人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友被委托為辯護(hù)人，在送達(dá)起訴書時(shí)本人不在，而由“他的成年家屬（即監(jiān)護(hù)人、親友）或者所在單位負(fù)責(zé)人員（恰也為被告人所在單位推薦的人）代收”的情況下，則只能視為對(duì)被告人的送達(dá)，而不能視為對(duì)辯護(hù)人的送達(dá)。在這種情況下需要注意完善送達(dá)回證的簽收，即簽收兩份送達(dá)回證，一份由形式上的“代收人”簽收，視為對(duì)被告人的送達(dá)，一份由形式上的“辯護(hù)人”簽收，視為對(duì)辯護(hù)人的送達(dá)。
但實(shí)踐中，為了維護(hù)刑事訴訟程序的順利進(jìn)行及被告人、辯護(hù)人訴訟權(quán)利，人民法院一般均在法院辦案場(chǎng)所或在被告人羈押處所向被告人直接送達(dá)起訴書副本，有辯護(hù)人的，再向辯護(hù)人送達(dá)一到二份。這就在最大程度上杜絕了其他送達(dá)形式及被告人監(jiān)護(hù)人、親友（成年家屬）等代為接收乃至于代替接收的情況發(fā)生，避免了送達(dá)爭(zhēng)議、分歧，具有很強(qiáng)的實(shí)踐理性。
作者單位：河北省滄縣人民檢察院 王金勇
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