[ 陳曦 ]——(2004-3-12) / 已閱32403次
非婚生子女法律保護若干問題的探討
陳曦
題要：本文的核心內容是通過立法對社會和非婚生子女的父母親進行約束，從而使非婚生子女的社會地位和合法權利得到保護。主要是通過非婚生子女和婚生子女的比較來找出兩者之間的差別和對非婚生子女法律應該保護的若干問題，如其父母應該怎樣定期給予他們生理上的父愛和母愛使其物質和精神上都能得到滿足，其次就是將我國的立法跟外國的立法進行對比從中找出我國立法的不足之處加以補充和說明，通過這樣讓非婚生子女的父母感覺到這是自己的一種責任和我國立法的不足，只有從道德和立法兩個方面進行約束才能擁有更好的效果。
關鍵詞：保護、立法、權利、利益
自從私有財產的出現我們人類的生育行為就有了合法與非法之分，其子女也就出現了婚生與非婚生的區別，隨而我們這個社會跟法律也就對非婚生子女有了一種歧視和偏見，那時的非婚生子女在社會和法律上沒有一點地位和權利，使非婚生子女一直生活在歧視和不公正的環境中。但在現今社會和立法中人們的這種看法雖說有所改變，但是其非婚生子女的社會地位和合法權利還是沒有得到特別重視，更何況這種歧視還存在的社會中，尤其是在如今的法制社會中如果他們的社會地位和合法權利得不到法律的明確認定和明文規定，他們的權利是得不到很好的保護的。同時也不會使這個社會跟那些人們從根本上改變他們的錯誤觀點和意識，只有通過法律約束讓他們知道非婚生子女是無辜的應該具有一定社會地位和合法的權利，從而才能使非婚生子女的社會地位和合法權利擁有一個更好的保護環境。
一、非婚生子女的概念問題：我們人類自從學會和懂得用法律來保護自己的權利和利益開始，就對過去的一些老事物的概念按照當時社會環境和人們的思想在法律上給了定義，并對以后出現的新情況和事物在時機成熟的時候也進行了法律上的定義，使它們在當時或今后法律上可以得到一個更好的保護和延伸，并對今后的立法或法律的修改起到了一定的借鑒和擴展的空間，并使其有了一種良性的發展環境，所以說從上可以看出任何一種事物的權利和利益的保護都是首先從明確其概念開始的。而我國目前的婚姻法至今未對婚生子女和非婚生子女的概念給出一個法律上的準確定義，這就使得非婚生子女的概念在不同的法律書上有了不同的定義，使其非婚生子女的概念有了意思相同或相近而用詞又有差別的特點，比如在一本書中對非婚生子女的定義是指婚生子女的對稱，沒有婚姻關系的男女所生的子女。而在另一本書中對非婚生子女的定義是非婚姻關系的男女所生的子女，包括已婚男女與人通奸所生的子女，未婚男女所生的子女，未婚子女被奸所生的子女。所以說我們可以從其概念的不統一看出我國法律對非婚生子女的保護還是有問題存在的，其保護的力度和重視的程度還是不夠的，也就使得非婚生子女的權利和利益得不到一個很好的有效保護，從而也使非婚生子女的一些問題在保護的時候無從下手，這樣也會使非婚生子女在法律上得不到一個明確保護的地位，使其某些權利和利益得不到法律的確認和確定，所以說只有在給非婚生子女一個明確的法律概念的情況和環境的前提下才可能談到對非婚生子女的保護，附則談到的任何一種保護都是不完全符合實際情況的和缺乏依據的。因此我們只有在給非婚生子女一個能夠反映其自身的真實情況和符合自身特點，并跟當今社會環境相吻合的概念的時候，我們才可以對非婚生子女的權利和利益有一個更好的保護，只有這樣非婚生子女的保護才可能在今后的立法和法律的修改中慢慢的變的系統化和完整化起來，使其非婚生子女的權利和利益得到真正的保護。這樣也便于非婚生子女行使自己的權利和利益，同時也有助于非婚生子女履行自己對社會和對親生父母或繼父母、養父母在年老后所因盡的贍養扶助的義務。
二、非婚生子女的法律地位與權利和利益的保護：在保護非婚生子女的法律地位和合法權益方面，我國最新修改并且在2001年4月28第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過的《中華人民共和國婚姻法》中也只有第二十五條中有兩款規定，第一款規定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。此條款規定非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，也就是說他們之間的等級或地位是一樣的，都同處于一個起跑線上，但是請大家注意他們擁有的是同等的權利并不是說擁有的是相同的權利，這兩個詞在字面上是有一定的差別和不同的，同等指的是等級和地位上的一樣而相同指的是一模一樣的權利和地位，而德國其在德國基本法第六條中規定：“立法應保障非婚生子女在其身體與精神發展及其社會地位，得與婚生子女享有相同條件”。所以我們可以看出我國的《婚姻法》的規定從主觀上看他們是在同一起跑線上用的同一個游戲規則在賽跑，但是從客觀上看的話他們只不過是一種形式上的相同而兩種游戲規則早就把他們之間所有的差異或不同顯現出來了的。比如有的各省市城市就在《城市居民的最低生活保障工作操作規程》上就沒有把非婚生子女的這項權利給予高度的重視和保護，使非婚生子女得不到象婚生子女一樣應該得到的城市最低生活保障金，如《蘭州晨報》在2003年某月某日的一天因本省的非婚生子女得到了和婚生子女一樣的城市最低生活保障，而專門用大篇幅來報道，因此我們可以從以上這個例子和這兩個詞上看出非婚生子女和婚生子女之間在權利上還是有一定的差異的，只有在立法上消除了這種差異和不同才能使非婚生子女的權利得到人們的認同和保護，同樣也只有這樣才可以使我們這個社會和一些人們從根本上將這種壓力和傳統的觀念改變過來，使非婚生子女不在被危害和歧視。第二款規定：不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。而對婚生子女的規定就比較詳盡和細致了，其婚姻法第二十一條、第二十二條、第二十三條、第三十六條、第三十七條、第三十八條、分別對婚生子女在出生后其父母對他們的撫養教育義務還有子女的姓氏、保護和教育未成年子女的權利和義務，以及父母離婚后父母與子女間的關系、如何支付撫養費用、行使探望權利的方式等問題上都做了具體的分類和詳盡的規定，并且在第二十一條的第二款中規定：父母不履行撫養義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，又要求父母付給撫養費的權利。我國婚姻法若干問題的解釋中規定“撫養費”，包括子女生活費 、教育費、醫療費等費用。而在婚姻法的第二十五條的第二款中只規定非婚生子女的父母，應當負擔的子女的費用只有生活費和教育費而沒有對醫療費等費用加以規定，雖然在我國的婚姻法規定對于無效婚姻期間出生的子女，父母子女間的權利義務，不受父母無效婚姻的影響，確認和解除無效婚姻后，有關子女的歸屬及撫養費的負擔等問題均要適用婚姻法有關父母子女的規定處理。可是我個人覺得此規定比較牽強和不合理，因為婚生子女和非婚生子女是在不同環境中成長的人，何況他們在概念上是有所區別的，所以說對他們的法律規定也應該有所區別或不同，而不是將其權利和利益等規定混淆在一起，應該分別列條例或條款以規定和說明，使其更加透悉，更何況在現今這種歧視和危害還存在的社會環境中，更應該對一些條款加以強制性的規定，只有這樣才可以更好的保護他們的權利和利益不被別人危害和任意踐踏。比如在婚姻法第四十八條中規定的對拘不執行有關扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的，人民法院得依法強制執行。有關個人和單位應負協助執行的責任。此規定對父母離異后的婚生的子女或者非婚生子女來說無疑都是一種很好的保護手段，使他們的權利和利益得到了一定的保護，但是對非婚生子女來說還是有不妥當的地方，如在現實生活中很多家庭和個人對非婚生子女還是另眼相看，從土地承包、撫養、財產繼承的實際操作過程中鉆空子使非婚生子女的權利和利益得不到切實的保障，尤其在非婚生子女的探望上很多非婚生子女的父母覺得這是一件丟人的事情不愿意去，只是意味的給予物質上的關懷而不去注意對他們的精神上的關愛，這樣就造成了非婚生子女得不到健康的成長，長大后的暴力性和犯罪率比婚生子女高的多，對社會的穩定同時也造成了一定的隱患，所以說對非婚生子女的立法和規定有的一定要和婚生子女的分開，而且要比婚生子女的強制性還要高，只有這樣從立法上強制起來非婚生子女的權利和利益才可以得到比較切實的保障。
三、非婚生子女的準正：隨著我國的改革開放，社會和經濟的發展與日俱增，西方文化和思想的進入使得人們對傳統觀念開始了改變，新的一些思想也就在這種環境中慢慢的形成和成熟起來了，再加上人才和勞動人口的流動數量巨增，使得國家對社會的調控能力也隨之減弱，私生子女的現象在我國日漸益呈現增加的趨勢，主要是一些人不按照我國的婚姻法的規定不進行婚姻登記就結合成了事實夫妻，他們對外以夫妻相稱并共同生活在一起，而這種事實婚姻在1994年2月1日后其效力不被我國的法律所保護和承認，都示為非法同居，其他們所生的子女也為非婚生子女。此外，還因我國對青少年青春期的性道德教育環節的跟不上，引起的青春期性行為和成年后婚前同居、婚外戀等數量的增加，也是引起非婚生子女的數量日益增多的一個主要原因，在這種情況下我國的法律雖然規定不得歧視非婚生子女，并在《婚姻法》的第二十五條第一款中規定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。但是在實際生活中他們的差距還存在的。除此之外我國現行的立法至今未對非婚生子女的準正制度給以具體的規定，使得非婚生子女的合法利益得不到很好和有效的保護。各國關于非婚生子女準正制度也是有兩種有差異的規定：一、因父母結婚而使非婚生子女取得婚生子女資格的制度；二、從各國的立法例來看非婚生子女的準正是指因父母結婚或法院的宣告，使非婚生子女取得婚生子女的資格。準正制度最早始于羅馬法，為保護非婚生子女的利益，法律規定，父對于婚姻前所生的子女，因與其母結婚而取得家父權，對子女視為婚生。寺院法和日耳曼法也設有準正制度。另外1926年英國也頒布了準正法。法國民法第330條規定“非婚生子女取得婚生子女資格，或因父母結婚，或因司法判決而發生”。同時日本民法規定婚姻之準正須以認領和婚姻為要件，父于婚前已為認領者，子女因父母結婚而當然準正，亦稱婚姻準正；父未認領者，其父母雖結婚亦不當然準正，尚須于結婚中因父母認領始為準正，亦稱認領準正。由此我們綜合各國的立法可以看出，準正須具備兩個條件：（1）是須有事實上非婚生父子關系；（2）是須有生父與生母結婚的事實。對于婚姻無效時，是否可以發生準正關系，德國、瑞士民法典有婚姻被宣告無效時亦不妨因生父母結婚而成為婚生子女的規定。在準正的時間發生法律效力方面現在有三種做法：（1）是從父母結婚之日起開始計算；（2）是被法院宣告為婚生之日起計算；（3）是從子女出生之日起發生婚生的效力，這種帶有溯力的法律解釋為德國、瑞典、日本法律所用。因此我國在建立非婚生子女的準正制度方面，可參照現行各國所立的有關準正法或準正制度后再結合我國的基本國情和民情，來制定出一部符合我國國情的具有社會主義特色的準正制度。并且要對適用準正的范圍以及準正的方式，進行具體性地規定。在非婚生子女的準正方面關鍵是對非婚生子女的推定問題，即在何種時間情況下生的子女屬于非婚生子女，其規定可以為：男女雙方之間在非婚姻關系（包括無效婚姻、通奸、強奸、非法同居等）的基礎上所生育的子女，都可認定為非婚生子女。如果男女雙方結婚，那么他們所生的子女經過法院宣告就取得婚生子女的資格，或一方在不損害另一方的情況下（如一方已經結婚而他的認領不會給對方的婚姻家庭帶來損害）認領那么他們所生的子女就取得婚生子女的資格。我國法律將來在規定非婚生子女的準正制度上不應該對非婚生子女有太多的約束如日本法律上規定的父親認領準正制度，這樣的制度是在約束非婚生子女的準正，而不會對非婚生子女起到很好的保護，有時還會損害非婚生子女的權利和利益，但是合理的約束是不可缺少的如父母結婚后非婚生子女的準正必須由法院的宣告等，只有在立法適度的情況下非婚生子女的權利和利益才會得到更好保護。非婚生子女準正的法律效力應當從父母結婚或利害關系人（利害關系人可以規定為與非婚生子女有血緣關系或有撫養關系的人）申請被法院宣告為婚生之日起發生。在必要的時候也應當保留非婚生子女成年后申請的權利，這種權利應當在非婚生子女成年后知道或應當知道之日起兩年內提出。但也應當保留非婚生子女的溯及力，只有這樣才可以更加全面的保護非婚生子女的撫養權、財產繼承權等合法權益不被侵犯。
四、非婚生子女的認領：非婚生子女的認領對非婚生子女來說是一個非常重要的環節，通過這個環節可以使非婚生子女變成婚生，也可以使非婚生子女的權利和利益得到法律的保護，真正意義上使得他們享有同婚生子女同等的權利。如日本的法律規定非婚生子女的父親在沒有認領的情況下其父母結婚后非婚生子女也不亦準正，只有婚姻中因父親認領方始為準正。日本法律的這種規定雖然不正確,但由此我們不難看出認領對非婚生子女來說將意味著什么。通過前面的實例我們可以看出非婚生子女的認領，指的是通過法定的程序使非婚生子女婚生化的法律行為。在現行各國的婚姻法下，對非婚生子女的地位婚生化的做法主要有兩種：（1）是非婚生子女與生母的關系基于分娩的事實即可確認，通常無須加以證明，應該按照生母的婚生對待。（2）是非婚生子女與生父的關系，通常可由生父表示認領或通過生母和其他厲害關系人提出認領并要以其它物證、人證加以證明。再司法實踐中，凡男方提出確認和認領非婚生子女的需要提出充分的證據，如女方提供的一份承認該子女的生父是男方的書面證明，女方已婚的還要征求到其丈夫的意見，不得破壞他人的家庭幸福。由此之后還要等到法院宣告后方可有效。有必要時可以根據最高人民法院1978年6月15日頒布的《關于人民法院在審判工作中能否采用人類白細胞抗原作親子鑒定問題的批復》要求當事人提供親子鑒定，可以防止冒認他人子女，發生欺詐和以認領子女為名侵犯他人的姓名權跟隱私權的事情發生，也可更好的防止以認領為名的販賣兒童案件的發生。當事人之間在履行撫養義務和監護權等問題時有糾紛的，則應通過法院進行訴訟程序來解決。按照婚姻法和繼承法的有關規定成年的非婚生子女，具有贍養扶助生父母的權利和義務，同時也和生父母之間具有相互的繼承權。我國現行的法律中尚且還沒有建立起非婚生子女的認領制度。法律的規定過于混淆，在具體的執行上難免發生一些問題，非婚生子女的利益得不到確實的保障。因此我國在建立非婚生子女的認領制度上，可以借鑒各國的立法經驗，建立起一部具有社會主義特色的符合我國國情的非婚生子女認領制度是非常有必要的。
根據各國立法例來看，非婚生子女的認領一般為單方法律行為，有認領人的意思表示，無需經非婚生子女其母親的同意，并且生父的認領權利，有民法上形成權的性質，不受時效限制，即不問子女的年齡情況，其生父都可以認領。各國的這種立法，在總體上對非婚生子女起到了很好的保護，但只是在主觀上過多的強調了生父認領的權利，而沒有過多考慮生母和非婚生子女的權利和利益，如生父認領時，非婚生子女在母親的撫養下已經成年，具有獨立生活的能力，生父以前對其又沒給履行過撫養義務，非婚生子女和母親不同意認領的情況下，經過法院調查后生父是否還可申請其認領權利。我個人認為在這種情況下法院應該更多的保護非婚生子女和生母的權利和利益，駁回認領的權利。這種做法同時也有利于提高非婚生子女生父或生母的責任意識。
認領的形式主要有兩種：第一是自愿認領，又稱為任意認領，是指生父承認非婚生子女為自己的子女，并自愿承擔撫養義務的法律行為，不得代理，無需他人或法律的強制。對于認領的方式和要件，各國的法律規定的有所不同，但決大多部分國家承認認領是一種要式行為，因為其涉及到子女的人生權利、財產權利和姓氏權，所以要以示鄭重聲明。主要通過以下三種方式進行：（1）是公證認領，如德國民法典第1723條規定須由生父申請，經監護法院宣告認領。法國民法典第335條規定認領除載入出生證明外，還須以出生證書為之。（2）是登記認領，如日本民法典第781條規定，認領須向戶籍部門申報認領或遺囑方式認領。前蘇聯蘇維埃法典規定父母雙方共同到戶籍機關登記認領。（3）是事實認領即生父已經撫養非婚生子女，并且有認為該子女是自己的子女的意思表示，視為認領。如臺灣民法親屬編有此規定。所以我國法律在規定認領制度時可以規定認領人必須提供相關證明材料，如醫院出示的出生證明、親自鑒定證明等，法院審理宣告完畢后，還必須到戶籍登記部門去進行登記同時出示法院的判決書。
認領制度的基本原則和認領時具備的條件：（一）基本原則為：（1）以事實為依據，以法律為準繩。（2）認領成年人時，必須征的成年人的同意。（3）認領有利于非婚生子女生理的健康成長，可以促使非婚生子女的生父母完全履行撫養義務，使其非婚生子女得到與婚生子女相同的生活和生長環境，防止任何社會的和家庭的歧視跟危害。（4）維護善意第三人的合法權利不被侵害。（5）認領時認領人應得到非婚生子女父母的同意。（二）認領時具備的條件為：（1）認領人必須具備完全的民事行為能力，有認領的意思表示即可，但大多數國家規定生父為非婚生子女的認領人，如羅馬尼亞、瑞士、德國等國采用此規定，有的國家規定，父母都可為認領人如日本等國，一般情況下生母基本上可以因分娩的事實即可確認，但是，有的時候生母在嬰兒出生時將其遺棄或拒絕撫養的由生父來承擔撫養義務的在這種特殊情況下，我們也應該考慮到生母的認領權利和制度，所以父母都具有認領權利的這種雙向的認領權利有利于非婚生子女的權利保護。（2）認領行為是發生在認領人還未死亡的期間，如已經死亡的立有遺囑的可以由其子女來完成其遺愿。（3）認領行為發生在被認領還未死亡的期間，如已死亡的有子女的可通過對其子女的認領來完成對其死者的認領。（4）認領人與被認領人之間必須存在事實上的生父母關系。
撤消制度：此制度是為了防止脅迫認領、欺詐認領等因其它原因造成子女真正生父認領上的困難和障礙，德國、瑞士等國的法律還普遍規定了認領的否認與撤銷的制度。我國也可根據基本國情和實際情況及民法通則的有關規定制定出我國的否認和撤銷制度。如因為脅迫和欺騙而形成的認領關系，自認領之日起就無法律效力，父母自知道之日起計算訴訟時效為一年，非婚生子女從知道之日起或成年后開始計算訴訟時效為兩年，因重大誤解而造成的認領行為，應在發現誤解或應當發現誤解之日起一年內向人民法院提起撤消訴訟程序，其認領行為從開始起就無效。
第二是強制認領，稱為親之尋認或尋認生父，是指非婚生子女的生父或生母不自動認領時，由非婚子女的生母或有關當事人訴請法院予以認領，經法院訴訟程序責令其認領，這種被強制認領的當事人一般為非婚生子女的生父。關于非婚生子女和生父生母的親權應該自認領時或強制認領的判決生效之日起開始計算。請求強制認領的非婚生子女，必須與被強制認領人之間存在血緣關系，否則，強制認領不可能成立。在強制認領的舉證責任上，各國法律多適用訴訟送法上原告舉證責任制，實體法不加規定，但有的法作概括性規定，有的法采用列舉主義。在行使強制認領訴訟請求的時效上，法國民法典的第340條規定訴訟權應在子女出生后兩年內行使，否則將失效，如子女未成年間未提出訴訟，子女在成年后兩年內仍可以行使。瑞士民法第263條規定訴狀由母在分娩后一年內呈交或由子女在其成年后一年內呈交。非婚生子女經生父自愿認領或強制認領后，都應該視為婚生子女來對待，與生父之間權利義務與婚生子女相同，這種效力應該溯及到非婚生子女出生時，但第三人已經得到的權利不因此受到影響。而我國的婚姻法至今尚未規定強制認領非婚生子女的制度和認領的訴訟時效，但在1986年4月廣東市中級人民法院受理過廣東省人民醫院訴陳郁權、蘇敏捷代領女嬰案，經過親子鑒定，最終判決被告將子女領會撫養。所以我國在當今的這種環境中應該盡快的制定出一套適合我國國情的非婚生子女認領制度。具體可以參照國外的有關法律和我國的現已規定的有關保護非婚生子女的一些法律，同時還可以結合我國的《憲法》、《婦女權益保障法》、《婚姻法》等法，規定出一套具體的、完善的保障制度。如可規定為：（1）非婚生子女在知道或應當知道其生父或生母時，處于未成年的可以請求其監護人、街道辦事處、村委會或社會相關組織在二年內行使其權利，如當時處于特殊情況下無法行使權利，可以延期到成年后（我國《憲法》規定年滿十八歲）或可獨立生活后，一年內行使其權利。（2）在非婚生子女出生后其生父或生母將其單方拋棄的，可以由撫養方在其一年內，向對方提起認領。（3）對方已結婚的或認領有困難的可以請求給付補償費、撫養費，補償費可一次付清，撫養費必須每月一付，直到年滿十八歲，在接受高等教育的直到學校畢業為止。（4）有撫養能力和認領條件的拒絕撫養或認領的可以由人民法院強制執行。（5）建立相關的監督機構，在非婚生子女被強制認領后，其權利得不到很好的保護的話，可以由國家相關部門將其撫養，一切撫養費用由非婚生子女的生父母來共同承擔。
五、總則：非婚生子女的出生一般都是處于無奈的，是由不得他們自己來選擇的，我們這個社會不應該將那些不公平的懲罰和歧視都統統夾雜在那些無辜的非婚生子女身上，而是應該通過各種立法和交流來保護他們的合法權利和利益。人是社會中最小的個體，而家庭是社會中最小的集體，只有最小的個體和集體穩定了，我們的這個社會大家庭才能夠穩定快速的發展。雖然我國現行的立法對非婚生子女的一些權利和利益給了一定的保護，但是我國的立法還是沒有跟上社會的發展和經濟的發展，只有法律的不斷健全，我們這個社會才可以健康的發展，人們的素質才會提高，其自身的跟他人的權利和利益才可能得到更好的保護。世界萬物都是不斷在變化的而惟獨法律的莊嚴和公證、公平是永遠不變的。
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