[ 楊揚(yáng) ]——(2004-3-17) / 已閱27954次
目前律師業(yè)發(fā)展亟待解決的若干問題
楊揚(yáng)
從1979年司法制度的重建以來，律師業(yè)發(fā)展到現(xiàn)在已經(jīng)形成一定的規(guī)模，特別是從90年代中期對律師制度進(jìn)行改革后更是讓律師業(yè)得到了長足的發(fā)展，但也存在許許多多的問題，似乎已經(jīng)嚴(yán)重影響到了律師業(yè)健康有序的發(fā)展，甚至面臨一些亟待解決的問題，如果不對這些問題進(jìn)行認(rèn)真研究與妥善處理，相信會(huì)對律師業(yè)的發(fā)展會(huì)帶來實(shí)質(zhì)性的阻礙和損害，筆者在此試圖對這些問題進(jìn)行簡單的分析，以作拋磚引玉之用，希望能得到政府相關(guān)部門或社會(huì)各界的關(guān)注。由于筆者無法得到律師業(yè)及相關(guān)行業(yè)官方（或權(quán)威）的統(tǒng)計(jì)資料，所以也只能是泛泛而談，相信其他學(xué)者在得到相關(guān)資料的情況下做出的分析肯定會(huì)更加準(zhǔn)確更加具有說服力。另需說明的是，律師業(yè)的發(fā)展與壯大受到政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各個(gè)方面的影響與制約，也與所在社會(huì)的文明程度、法治傳統(tǒng)、公民的法律意識等因素密切關(guān)聯(lián)，由于其內(nèi)容太多，本文將不予涉及。筆者僅從司法行政機(jī)關(guān)、律師協(xié)會(huì)、律師所及律師這四個(gè)方面的某些現(xiàn)象來談?wù)勛约旱目捶ǎ簧婕暗嚼碚撋系纳钊胙芯颗c探討，也請讀者留意。
一、 加強(qiáng)律師責(zé)任制度建設(shè)，既保障律師權(quán)益又要明確律師義務(wù)與責(zé)任
律師在執(zhí)業(yè)的過程中可能會(huì)出現(xiàn)哪些類型的責(zé)任以及承擔(dān)多大范圍多大程度的責(zé)任等問題，盡管目前已有相應(yīng)的規(guī)定，但并不明確與系統(tǒng)，也受到了律師界與法學(xué)界的批評。任何一種職業(yè)都必須得到規(guī)范與管理，也都會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的責(zé)任，但對這些責(zé)任如何合理分擔(dān)與平衡，則體現(xiàn)了國家對各種利益的取舍，對律師業(yè)的管理與規(guī)范也是如此。任何一種行業(yè)，如果讓其承擔(dān)了較大的風(fēng)險(xiǎn)但卻給予了其政治地位、經(jīng)濟(jì)收入、社會(huì)評價(jià)等方面不相稱的收益時(shí)，肯定會(huì)對這個(gè)行業(yè)產(chǎn)生極為消極的影響甚至是萎縮。因此，有必要對現(xiàn)在的律師制度與責(zé)任進(jìn)行必要的研究與討論，在合理規(guī)定律師責(zé)任的同時(shí)更要注重對律師權(quán)益的保護(hù)，來促進(jìn)律師業(yè)的發(fā)展。
二、 完善分配制度，既保證律師所的持續(xù)發(fā)展又照顧到每個(gè)律師個(gè)體的利益
對公司稅后利潤后應(yīng)當(dāng)提取法定公積金、公益金、職工教育基金等等，我國公司法第177條等已做出了相關(guān)的規(guī)定，盡管律師所目前并不是采用的公司制，但對于這幾項(xiàng)基金的提取也是應(yīng)當(dāng)有的，否則，將會(huì)影響到律師所的可持續(xù)發(fā)展問題。但目前我國很多律師所采用的卻是“吃光分盡”的處理辦法，既對本所律師個(gè)人的教育培訓(xùn)工作漠不關(guān)心，也沒有什么個(gè)人福利，更不用說具有相應(yīng)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力，久而久之必將影響到整個(gè)律師業(yè)的發(fā)展。不管社會(huì)上怎樣來評價(jià)律師業(yè)是怎么樣的高收入，實(shí)際上其評價(jià)方法、評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等方面存在著明顯的不足甚至是錯(cuò)誤。而且相當(dāng)于其他一些行業(yè)來說，有相當(dāng)一部份律師并非高收入甚至可能已經(jīng)陷入低收入人群之中，也許會(huì)有人認(rèn)為我這是危言聳聽，但相信很多年輕的律師能夠切身體會(huì)到。如果不能較好地解決律師收入問題，肯定會(huì)對律師業(yè)的可持續(xù)發(fā)展產(chǎn)生極為不利的影響。特別是如果不能妥善處理年輕律師的收入與分配機(jī)制，肯定會(huì)對律師業(yè)將來整體素質(zhì)帶來極為嚴(yán)重的影響。從這個(gè)方面來看，我國的律師業(yè)發(fā)展水平似乎還處于原始發(fā)展時(shí)期，有很多問題需要認(rèn)真研究解決。
三、規(guī)范律師與法官、檢察官及公安機(jī)關(guān)等司法機(jī)關(guān)工作人員的業(yè)務(wù)聯(lián)系，既保證律師能依法執(zhí)業(yè)又保證律師的權(quán)益及獨(dú)立性
每個(gè)律師都希望能夠找到一個(gè)妥善的方法來規(guī)范與法官、檢察官及公安機(jī)關(guān)等司法機(jī)關(guān)工作人員的業(yè)務(wù)交往，但卻是困難重重。其中不僅有外部原因，也有律師自身的原因。盡管一些地方對一些嚴(yán)重的司法人員受賄行為進(jìn)行了處理，但卻真是冰山一角，無非相當(dāng)于給這個(gè)行業(yè)的從業(yè)人員提醒而已。在一些經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)（特別是中西部地區(qū)），某些法院的法官與其選擇的律師“合作”，讓律師壟斷該法官所審理案件的代理，如果該法官是個(gè)什么庭長院長什么的，更是可以壟斷本庭甚至本院審理的相關(guān)案件，這種事件并不少見，也絕非筆者危言聳聽，只不過是公開的秘密。如果某地發(fā)生了一件刑事案件，不僅負(fù)責(zé)偵查的公安機(jī)關(guān)主動(dòng)幫犯罪嫌疑人介紹律師，到了審查起訴及法院審理時(shí)也是如此。盡管有時(shí)犯罪嫌疑人已經(jīng)聘請了律師，但為了應(yīng)付辦案人員，不得不辭退已經(jīng)聘請的律師而轉(zhuǎn)請其介紹的律師，或者是另付費(fèi)用讓其共同經(jīng)辦。我們不去探究律師與這些人員之間有些什么關(guān)系或利益分配，但是卻毫無疑問地限制了當(dāng)事人的選擇權(quán)，至少會(huì)增加當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)與心理負(fù)擔(dān)。更嚴(yán)重的是，在這種情況下進(jìn)行的司法活動(dòng)，能夠保證做到真正的公正嗎？所以這個(gè)問題也是相當(dāng)嚴(yán)重的，相信司法機(jī)關(guān)的高層領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)有所覺察，但具體措施似乎并不得力。
四、 完善律師執(zhí)行職務(wù)的相關(guān)法律制度，既保證律師能依法行使職責(zé)又能保護(hù)到律師的合法權(quán)益
對于社會(huì)各界對刑法第306條偽證罪的批評，相信只要是對法律略感興趣的人都曾聽說過，筆者在此不再詳述。但這是最為嚴(yán)重的，如果一個(gè)律師壓根就不去辦理刑事案件自然是影響甚微，所以很多律師為了避免這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)就從來不辦刑事案件。但是民事案件不辦卻不行，比如律師調(diào)查取證的權(quán)利，社會(huì)大眾根本就不理會(huì)這個(gè)權(quán)利，甚至連一些政府機(jī)關(guān)都不愿意配合與支持，故意設(shè)置重重障礙，這樣一個(gè)最基本的權(quán)利都無法得到保障，其他權(quán)利就更不用說了。由于我國目前并沒有建立起強(qiáng)制證人作證的制度，也沒有規(guī)定對于拒絕作證的人或組織給予什么樣的處罰，所以律師工作所能達(dá)到的目的和效果也受到了相當(dāng)大的影響，從而影響到社會(huì)公眾對律師業(yè)的期望。律師自己的基本權(quán)利都很難保障，如何來保護(hù)他人權(quán)利呢？
五、 照顧到各省、各地區(qū)政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的差異，區(qū)別對待律師收費(fèi)與開展律師業(yè)務(wù)
律師業(yè)務(wù)領(lǐng)域與服務(wù)類型與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展密不可分，經(jīng)濟(jì)條件好的地方，如北京、上海、廣州、深圳等地，可能會(huì)出現(xiàn)一些新型的專業(yè)性的法律業(yè)務(wù)類型，如金融、房地產(chǎn)、公司、融資、知識產(chǎn)權(quán)，等等，而對于經(jīng)濟(jì)落后的中西部地區(qū)，大多數(shù)律師業(yè)務(wù)仍然是傳統(tǒng)的民事及刑事訴訟業(yè)務(wù)，所以對于律師業(yè)務(wù)的開展也必須考慮到這些因素區(qū)別對待。同時(shí)，也應(yīng)針對不同地區(qū)的律師收費(fèi)區(qū)別對待，下面就以廣東省律師服務(wù)收費(fèi)管理規(guī)定為例來進(jìn)行說明。廣東省是一個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展較為不平衡的省份，在廣州、深圳及佛山等地，經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)，律師業(yè)務(wù)領(lǐng)域較多收費(fèi)也較高，但對于經(jīng)濟(jì)相對落后的粵北及粵西地區(qū)，也才基本上解決溫飽問題，有些地區(qū)甚至還較貧困，但卻也規(guī)定了同樣的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，全省統(tǒng)一實(shí)行起來就不可行，所以應(yīng)當(dāng)說這個(gè)規(guī)定并不科學(xué)。因此，建立一個(gè)科學(xué)、合理的律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，也是促進(jìn)律師業(yè)發(fā)展的一個(gè)不可忽視的重要問題。
六、 強(qiáng)律師的業(yè)務(wù)培訓(xùn)與專業(yè)指導(dǎo)，既賦予律師獨(dú)立辦案的權(quán)力又保障律師業(yè)務(wù)水平的不斷提高
法律知識與其他知識一樣，都在隨著時(shí)代的進(jìn)步而發(fā)展，特別是一些新的、符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法學(xué)理論并未得到充分的學(xué)習(xí)與研究。隨著最近幾年來我國對外開放的逐步發(fā)展，以及加入WTO后對法律服務(wù)的迫切需要，有必要對律師的法學(xué)理論知識進(jìn)行必要的補(bǔ)充與更新。但是，這一點(diǎn)做得并見好，像廣州這樣做得較好的城市并不多見，更多地方的司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)恐怕是只見收費(fèi)未見服務(wù)，律師的繼續(xù)教育并未真正落到實(shí)處，這必將對律師業(yè)的后續(xù)發(fā)展帶來極為嚴(yán)重的影響。而且，我們也不能僅僅依靠傳統(tǒng)的聽講座、聽報(bào)告等方式，還要結(jié)合到現(xiàn)代通訊技術(shù)的發(fā)展，努力做一些新的教育與培訓(xùn)方式的嘗試，大力開發(fā)遠(yuǎn)程教育與培訓(xùn)，多舉辦一些針對性強(qiáng)、形式多樣的活動(dòng)，吸引律師自覺地、主動(dòng)地接受教育與培訓(xùn)，增強(qiáng)教育與培訓(xùn)的效果，以滿足日益發(fā)展的法律服務(wù)需要。同時(shí)也要對律師經(jīng)辦案件采用合適的方式來加強(qiáng)內(nèi)部管理，提高服務(wù)質(zhì)量，避免經(jīng)辦律師因知識面欠缺、專業(yè)特長等產(chǎn)生的執(zhí)業(yè)過錯(cuò)賠償問題。
七、鼓勵(lì)律師參與政治及社區(qū)文化活動(dòng)以及公益活動(dòng)，讓社會(huì)認(rèn)識律師、了解律師并理解律師
我國并沒有法治的傳統(tǒng)與理念，公民對法制也缺乏必要的了解，作為中國法治社會(huì)的拓荒者，當(dāng)代律師負(fù)有一個(gè)特殊的歷史使命，就是為了中國法制事業(yè)必須作出更大的犧牲與貢獻(xiàn)。律師不能把目光都盯在經(jīng)濟(jì)效益上，更要注重社會(huì)效益，律師不僅要積極開拓法律服務(wù)市場，更要努力培育法律服務(wù)市場。因此，筆者認(rèn)為必須讓律師融入社會(huì)，讓更多的社會(huì)民眾了解法制、理解律師、支持律師執(zhí)業(yè)，從而來改善律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境，并為國家的法制建設(shè)作出一定的貢獻(xiàn)。
八、 嚴(yán)厲打擊律師執(zhí)業(yè)過程中的違法犯罪行為，對危及律師業(yè)整體形象的違規(guī)律師予以嚴(yán)厲制裁
任何一個(gè)行業(yè)的發(fā)展都與該行業(yè)對自己群體中的每一個(gè)成員的嚴(yán)格要求是分不開的，律師業(yè)也不會(huì)例外。中國律師業(yè)從重建到現(xiàn)在只不過才二十多年的時(shí)間，對律師業(yè)的改革也不過才近十年的時(shí)間，有些制度也應(yīng)當(dāng)在實(shí)踐中不斷的總結(jié)與完善。隨著近年來律師改革的不斷深入，律師業(yè)也出現(xiàn)了一些不容忽視的問題，如律師為了爭攬業(yè)務(wù)而與法官互相勾結(jié)與分享收費(fèi)，律師為了案件勝訴減刑而向法官行賄，律師為了取得案件的勝訴而不惜作偽證，甚至是有些律師居然幫助一些企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行洗錢活動(dòng)，等等。盡管這些情況只是極少數(shù)，但卻嚴(yán)重破壞了律師業(yè)的正常競爭秩序，影響到律師業(yè)的整體形象，妨礙了司法公正，也應(yīng)當(dāng)引起相關(guān)部門的足夠重視。
九、 法官、檢察官離職后從事律師業(yè)務(wù)所出現(xiàn)的問題
隨著司法系統(tǒng)改革的不斷深入，越來越多的法院、檢察院系統(tǒng)的工作人員因各種原因離開原工作崗位。在一些地方，法官與檢察官退職后不約而同地選擇了私下個(gè)人代理這條路。由于我國現(xiàn)行法律認(rèn)可以公民身份作為案件代理人的方式，因此便給這些人創(chuàng)造了可乘之機(jī)。特別是這些離職后的法官或檢察官與原來所在的司法機(jī)關(guān)沆瀣一氣，利用原來的工作關(guān)系來招攬或壟斷業(yè)務(wù)并影響到案件的結(jié)果，危害甚為嚴(yán)重。同時(shí)，由于這些人根本就不必繳納任何稅費(fèi)，相對成本較低，也給律師的公平競爭帶來較大的影響。就算是司法機(jī)關(guān)查處較嚴(yán)，這些人也可以隨便掛靠一家律師所，然后以律師助理等名義來辦理案件，看來對這一情況需要深入分析并加強(qiáng)查處力度。
十、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）司法所工作人員的法律服務(wù)問題
在我國現(xiàn)行的法律服務(wù)主體中，有一類較特別的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，就是各級政府司法機(jī)關(guān)建立的司法所。究其性質(zhì)，司法部于1996年6月24日《關(guān)于加強(qiáng)司法所建設(shè)的意見》說明的相當(dāng)清楚：“司法所應(yīng)當(dāng)建成縣區(qū)司法局在鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府（街道辦事處）的派出機(jī)構(gòu)，是承擔(dān)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府（街道辦事處）管理司法行政工作的職能部門。”然而實(shí)際上司法所早就不僅僅把目光局限于此，除了無權(quán)代理刑事案件外，其他的法律事務(wù)類型幾乎都可辦理。而且由于這種機(jī)構(gòu)有著政府的支持與背景，比律師開發(fā)業(yè)務(wù)更為方便。再加其成本與費(fèi)用的低廉，也對律師的業(yè)務(wù)開拓帶來極大的威脅。特別是在一些中西部地區(qū)，有些司法所的工作人員的收費(fèi)甚至比在律師所正式執(zhí)業(yè)的律師的收費(fèi)高出許多倍，也可以從側(cè)面來說明這個(gè)問題。規(guī)范司法所的服務(wù)范圍及與律師所之間的關(guān)系，似乎也應(yīng)引起有關(guān)主管部門足夠的關(guān)注。
十一、公民代理與“黑律師”的競爭問題
傳統(tǒng)的“黑律師”只是指那些不假借其他任何組織與機(jī)構(gòu)而單獨(dú)以公民身份來進(jìn)行代理的人，經(jīng)過司法行政機(jī)關(guān)的整頓，似乎有所收斂。但這些人轉(zhuǎn)身一變掛靠于某些有著合法執(zhí)業(yè)資格的律師所或司法所后，似乎就沒有什么危險(xiǎn)，看來對于黑律師的“傳統(tǒng)定義”也應(yīng)隨著情況的改變而改變。的確如此，不論是中西部經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)還是較為發(fā)達(dá)的沿海地區(qū)，都不同程度地存在這樣一些人。對于那些有較穩(wěn)定客戶的社會(huì)人員，律師所不論是以律師助理名義還是業(yè)務(wù)員的名義，都會(huì)將其招聘入律師所內(nèi)，這似乎不存在問題，只是分工不同而已。但問題是有些律師所在具體處理法律事務(wù)時(shí)只讓律師掛個(gè)名，而讓這些根本不懂法律的人去辦理，無疑將會(huì)損害委托人的合法權(quán)益。因此，對于律師所輔助工作人員的管理，也應(yīng)該是司法行政管理工作的一個(gè)長期的重要的內(nèi)容。
十二、實(shí)習(xí)律師的指導(dǎo)與管理問題
律師實(shí)習(xí)的作用是很難用一兩句話來歸納與總結(jié)的，所以筆者僅從兩個(gè)方面對其進(jìn)行闡述。首先，從實(shí)習(xí)人員這個(gè)方面來講，主要目的是為了理論聯(lián)系實(shí)踐，掌握初步的實(shí)踐知識，培養(yǎng)必要的法律服務(wù)技能，并以對律師行業(yè)進(jìn)行初步的了解。從律師所來講，主要通過對實(shí)習(xí)人員的指導(dǎo)與培訓(xùn)，讓其掌握一定的辦案經(jīng)驗(yàn)，并可從實(shí)習(xí)中發(fā)現(xiàn)人才，增加人才儲(chǔ)備。但是現(xiàn)在的律師所對實(shí)習(xí)人員有著兩種不同的典型作法，其一是中西部地區(qū)的律師所，由于業(yè)務(wù)量的嚴(yán)重不足，律師所普遍不會(huì)給實(shí)習(xí)人員支付工資，從實(shí)習(xí)申請之時(shí)起，實(shí)習(xí)人員就必須為自己的生存著想，必須挖空心思去尋找案源，什么獲得服務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)啦等等早就拋到九霄云外了。不僅如此，對招攬到的業(yè)務(wù)處于對業(yè)務(wù)收入分配的考慮也不愿與其他律師合辦，因此實(shí)際上從其實(shí)習(xí)之時(shí)起就已經(jīng)在獨(dú)立辦案了，根本就沒有人會(huì)來對其進(jìn)行指導(dǎo)。而對于北京、上海、廣州、深圳等地的實(shí)習(xí)人員而言，情況似乎較為好一點(diǎn)，一般都會(huì)對律師實(shí)習(xí)人員支付必要的生活費(fèi)用，部份律師所也能對實(shí)習(xí)人員進(jìn)行必要的業(yè)務(wù)指導(dǎo)。其二是有一些律師所幾乎是一個(gè)專供實(shí)習(xí)的場所，變成了名符其實(shí)的“實(shí)習(xí)工廠”，大量招聘實(shí)習(xí)人員而且只要實(shí)習(xí)期滿一般都會(huì)以各種原因讓其離開，其目的就是為了以較低的工資支出來賺取較高的利潤。爭取利潤本來無可厚非，但是對實(shí)習(xí)律師的指導(dǎo)究竟如何呢？而且讓這些本來應(yīng)為實(shí)習(xí)的人員來處理法律事務(wù)（甚至有些可能是一些較復(fù)雜的法律事務(wù)），無疑會(huì)影響到法律服務(wù)的質(zhì)量，從而也會(huì)給律師所自身的業(yè)務(wù)穩(wěn)定性帶來消極的影響。因此，對于這種短視行為，也應(yīng)引起我們的注意。
十三、入世后與外國律師所業(yè)務(wù)競爭問題
中國加入WTO后中國律師業(yè)難免將會(huì)與外國律師所駐華機(jī)構(gòu)甚至是外國律師所在華設(shè)立的律師所展開競爭，而且這種競爭主要是優(yōu)質(zhì)客戶的競爭。一方面我國律師所的規(guī)模、服務(wù)的質(zhì)量、服務(wù)的意識、規(guī)范的管理等方面都存在著明顯的不足，很多律師所抱著小富即安的思想甚至部份合伙人把開辦律師所作為其個(gè)人賺錢的工具來經(jīng)營律師所，二是目前國內(nèi)的律師所也很難提供一個(gè)良好的工作環(huán)境來培養(yǎng)并留住優(yōu)秀的法律人才。由于這個(gè)問題所涉及的內(nèi)容較多，筆者在這里就簡單地提及而不作深入探討。
十四、律師所內(nèi)專業(yè)分工與專業(yè)律師所問題
現(xiàn)在律師業(yè)內(nèi)很時(shí)髦的一個(gè)話題是討論律師所必須走專業(yè)化道路的問題，筆者也持贊同觀點(diǎn)，但是做起來談何容易！在目前我國的法律服務(wù)市場，專業(yè)性法律服務(wù)的需求并不多。再加上我國具有行政管理的傳統(tǒng)，很多事情并不是利用法律來解決的，律師業(yè)務(wù)的空間與作用實(shí)在有限。專業(yè)分工的基本前提是必須具有專業(yè)市場，但是目前并未形成，那么專業(yè)分工后的生存自然存在問題。特別是在中西部地區(qū)，仍然是傳統(tǒng)的民事訴訟與刑事訴訟占據(jù)著最大比例的服務(wù)市場，非訴訟法律事務(wù)并不多見，也基本沒有市場需求。因此，專業(yè)分工也只能根據(jù)各地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r與法律服務(wù)市場的需求來逐步建立，否則，不僅沒有實(shí)益反而可能會(huì)給律師業(yè)的發(fā)展帶來損害。當(dāng)然，筆者也提倡有條件的律師所可以進(jìn)行這方面的探索，逐步推進(jìn)，并不斷的總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，以達(dá)到較好的效果。
十五、政府相關(guān)部門如人事、保險(xiǎn)、稅收等扶持問題
總共2頁 1 [2]
下一頁
