[ 熊永文 ]——(2004-3-31) / 已閱35515次
（三）侵犯著作權的刑事責任
1、根據《中華人民共和國刑法》第二百一十七條的規定，侵犯著作權罪，是指以營利為目的，未經著作權人許可復制發行其文字、音像、計算機軟件等作品，出版他人享有專有出版權的圖書，未經著作者許可復制發行其制作的音像制品，制作、出售假冒他人署名的美術作品，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的行為。其構成要件為：
1）該罪的犯罪主體為一般主體，即任何自然人和單位。
2） 該罪的侵犯的客體為，國家著作權管理制度以及著作權人的著作權與其有關的權益。
3）該罪的客觀方面是行為人要實施刑法第二百一十七條規定的侵犯著作權的行為。這些行為如未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄相作品、計算機軟件及其他作品。
4）該罪的行為人必須是違法數額較大或者有其他嚴重情節的，方構成本罪。根據最高法院的司法解釋，此處的違法數額較大的含義是指：個人違法所得數額在2萬元以上；單位違法所得數額在10萬元以上屬于數額較大。有其他嚴重情節的含意為：（1）因侵犯著作權曾經兩次以上被追究行政責任或者民事責任，又侵犯著作權的；（2）個人非法經營數額在10萬元以上，單位非法經營數額在50萬元以上的；（3）造成其他嚴重后果或者具有其他嚴重情節的。
對于構成侵犯著作權罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
2、根據《中華人民共和國刑法》第二百一十八條的規定，銷售侵權復制品罪，是指以營利為目的，銷售明知是侵權復制品，違法數額巨大的行為。本罪客觀方面是行為人實施了銷售明知是侵犯他人著作權、專有出版權的文字作品、音樂、電影、電視、錄像、計算機軟件、圖書及其他作品以及假冒他人署名的美術作品，違法所得數額巨大的行為。這里所說的銷售行為，是指將侵權復制品向一切消費者的銷售，包括批發、零售和拍賣等方式。侵權復制品的范圍限于刑法第二百一七條規定的四種侵權行為制作的復制品。根據刑法的規定，犯有銷售侵權復制品罪，違法所得數額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
八 侵犯音樂著作權的損害賠償的賠償額計算方法
著作權等知識產權的權利侵害，以填補損害為主。通常主要有以下幾種：1、以權利人的損失計算；2、以侵權人的侵權獲利計算；3、以正常許可費為參照計算；4、適用最高法院吳縣會議紀要的定額賠償標準。當然，當事人也可以商定用其他計算方法計算損失賠償額。評估、鑒定等方法也可以用于賠償計算。
這些賠償的計算方式，被侵權人在通常的訴訟中具有選擇哪種計算方式的權利。但是受害人在主張損害賠償時，必須要有證據證明因侵權造成的自身損失的存在和大小。不僅要證明侵權事實的存在，還要證明侵權行為的持續時間、規模或者乃至實際獲利。對于正常許可費或者定額賠償的主張，受害人即著作權權利人負舉證責任。
那么如何計算權利人的具體的損害額呢？
因侵權對權利人造成的損失從不同角度可分為：直接損失和間接損失，財產損失和精神損失，實際損失和預期損失等。直接損失是指因侵權行為所直接造成的權利人的損失，包括權利人現有財產的減少和可得利益的喪失。為調查和制止侵權以及進行訴訟所支出的合理費用包括律師費、公證費、材料印制費、交通食宿費、審計費等均屬于間接損失，應予賠償。在著作權侵權案件中判定賠償財產損失是當然的，但很少判定精神損失賠償。實際損失是指權利人在起訴時或者在判決前其已實際遭受的損失。預期損失是指由于侵權行為導致的對權利人的不利影響或者損害仍在持續存在而產生的損失或者在未來仍會產生的損失，不包括在生效判決判令停止侵權后拒不停止而造成的新的損失。在計算具體案件的賠償時并不是簡單地計算某一種損失或者僅從某一種劃分來考慮案件的賠償問題，而是根據案件實際情況，在實際證據的基礎上法官采取自由裁量權，針對個案從各個方面綜合確定賠償數額。
如何計算侵權人的獲利呢？
原則上，我們認為在以侵權人獲利計算賠償時一定要注意把握"侵權行為"與"獲利"之間的因果關系問題，判決賠償的應當是侵權人"因侵權"所獲得的利潤，對因其他因素形成的利潤應當從侵權人整體獲利中予以剔除。在現行會計制度規則下，利潤的概念涉及營業利潤、產品銷售利潤和凈利潤，通常計算利潤時是采用產品的銷售利潤為準。
如何參照確定合理的正常許可費？
正常許可費是指權利人在發現他人有對其作品的侵權行為以前曾將該作品善意有償許可他人使用時所收取的費用或者某一類作品一般情況下許可他人使用所應當收取的費用。該倍數可以參照國家版權局1994年12月2日答復廣西版權局請示的函的精神 ，以侵權產品數量乘以正常使用費的倍數來確定，以2－5倍計算。
如何確定法定定額賠償額？
定額賠償是指在權利人損失和侵權人獲利均不能確定或者在權利人直接請求適用的情況下，依據與侵權行為相關的一些因素在一定幅度內酌情確定案件的賠償的方法。定額賠償的幅度我國《著作權法》第48條規定“由人民法院根據侵權行為的情節，判決給予五十萬元以下的賠償”。
后記：
我國高度重視保護音樂著作權，因此，我們應當認為打擊侵犯著作權侵權行為維護著作權人的合法權益是必要的。對于維護我國科技文化和經濟發展以及改革開發都具有重要意義。但是我們也應當看到，圍繞該權利已經形成了成規模化的產業，如果純粹一刀切的方式解決著作權問題保護私權而造成產業成本增高或者阻礙了產業的發展，這種私權至上的認識并不能最優化的促進社會進步。何況我們產業的發展過程可以充分說明產生今天這種普遍侵犯音樂著作權的現象有其歷史原因，如何在保護知識產權的同時又能夠不損害社會進步？如何有機的逐步的實現完全的知識產權權利法治?這都是我們需要進一步關注的課題。通過輿論可以清楚的知道，很多量販歌城或者音樂作品的侵權人均知道在國外在使用音樂時必須要支付費用，在國內尊重著作權人的智力創作成果也是必須的，因此，他們愿意在合理的范疇內支付費用。這些必須采用他人音樂作品從事經營的產業不可能突然之間停止使用他人作品，除非是停止經營。我們認為，合理的使用費用是維繼產業和音樂作品創作的紐帶，如果采取單方面的收費標準而不經過充分的協商，這對于這種騎虎難下的產業來講也是不公平的。對于產業內的應訴，必須遵照我國民事訴訟法和著作權法的規定，應當積極應訴，按時提交答辯，依法主張合法權利和抗辯理由，依法實現訴訟的最大利益。
四川泰和泰律師事務所 熊永文律師
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