[ 韓德強 ]——(2004-4-21) / 已閱24048次
1、司法交易行為市場化的社會基礎
任何一種市場，都有其存在的社會基礎。由于社會主義市場經濟特別是信息經濟的迅速發展與壯大，各種舊的社會關系在社會轉型的沖擊下，出現了分化、破裂、重構，各種新的社會關系在新的條件下，開始孕育、產生、確立，同時新舊社會關系之間出現交替、互換、磨合、重塑等等，這一系列繁雜的社會現象所引起的一切紛爭與矛盾，在窮盡一切非法律手段后，都需要法律進行最后的調整、分配、確認、保護以及創建，由此為法律的適用提供了廣闊而巨大的空間。法律及其作用由社會轉型前的虛無狀態，到如今幾乎被置于社會的主宰地位。這一巨大的反差所引起的社會問題和矛盾是極其深刻和復雜的，大體表現在以下幾個方面：1、眾多訴爭亟待解決；2、執法者素質和執法水平參差不齊；3、立法水平有待提高；4、公民法律意識淡薄，崇拜權勢；5、司法體制的變革與我國傳統的法律文化思想不協調；6、行政強權意識嚴重，臣民順從思想普遍；7、公民民主意識匱乏，人格不獨立。
2、司法交易行為的基本存在模式
雖然各種司法交易行為的存在形式和運行模式不盡相同，但其本質相同。因此，本文選用以下具有一般性的案件，剖析司法交易行為的基本存在模式。
某一買賣欠款糾紛案件 中，有債權人甲及其利益代理人 ，債務人乙及其利益代理人。案件訴訟標的額為2萬元 （其中含利潤3000元），相關的預得利益 數額為4000元，案件受理費、委托律師費、交通費等法定費用數額共為2000元。該案訴至法院后，債權人甲訴訟請求的最高取得利益數額為20000+4000+2000=26000元，最低取得利益數額為20000-3000=17000元。當該案件由法官A處理時，在案件事實基本清楚的情況下，存在以下幾種處理結果 ：（1）接受甲的交易條件，滿足其合法的訴訟請求，確定乙償還數額為26000元，簡稱為正常處理方式。（2）在不明顯違背法律、法規具體規定的情況下，接受乙的交易條件，滿足其不合理答辯請求，確定乙償還數額為17000元，簡稱為不盡合法處理 。（3）在法律、法規允許的調整范圍內，考慮到甲、乙雙方提出的交易條件，確定乙償還給甲的數額為22000元左右。該結果使法官A既得到甲及其利益代理人的好感，也受到乙及其利益代理人的好評，皆大歡喜，簡稱為折衷處理方式。其中，根據法院現行管理和評價機制的規定，采用折衷處理方式的法官綜合得分最高。
從社會現實看，法官選擇折衷處理作為結案方式 ，已經是一個普遍的社會現象，并且，這種現象已經逐漸為社會各界所認可和接受。這種結案方式究竟有多少是因司法交易行為而為，在此不好妄下結論。但不可否認，這種現象的蔓延速度和范圍是驚人的。
3、司法交易行為市場化的構成要素
人類的行為要在一定的社會條件下形成特定模式的市場體系，必須有其基本的構成要素。司法交易行為的市場化形式實質上屬于信息市場的范疇，可稱為司法信息交易市場。
（1）司法交易行為的主體
司法交易行為的主體是指能夠使案件或與案件有關的諸種司法信息和司法服務進入市場并發生交易關系的各種參與人。包括：作為賣方的案件承辦人 ；作為買方的案件各方當事人及其近親屬；作為交易關系中介方的利益代理人；支持和參與具體的司法交易行為的司法監督、管理者。
（2）司法交易行為的客體
一般說來，在司法交易行為中，司法工作過程的各項工作成果（一般包括司法信息和司法信息服務兩大類）都有可能轉化成司法信息交易市場的客體，成為司法信息商品。司法信息商品是當事人之間發生權益讓渡的媒介物，是法律信息交換關系的客觀載體，沒有這種載體，市場主體的意志便無法體現，從而也無法產生市場關系。
司法信息是指案件事實和與之相關的法律信息。在具體的交易過程中，市場主體中的賣方基于交易目的，利用手中的權力和地位優勢，將案件以及與案件有關的司法信息與知識轉化為商品，即將處理案件過程中的各個步驟和內容及掌握的相關法律知識量化為貨幣形式。
司法信息服務是指在司法活動中，司法信息的生產者或擁有者基于交易目的，利用自己的信息優勢和主觀知識，向信息需求者提供有償服務的行為，這是一種特殊的商品形式。一般而言，司法信息服務（包括法律信息服務及與司法活動相關的信息服務）轉化為商品必須通過市場主體的具體行為才能完成。
（3）司法交易行為市場化的時空結構
司法交易市場的時間結構是指市場主體支配、交換客體的過程中，交易時間的連續性和間斷性的有機統一，即交易的方式和手段在時間上的表現形式。
空間結構是指在市場主體支配、交換客體的過程中，所形成的市場交易活動的范圍大小和等級層次及其相互之間的關系和比例，即司法交易市場的空間存在狀態。
總的來說，司法交易市場的時空結構就是指司法市場交易方式和空間存在狀態的統一。現實中，根據市場規模的大小，二者統一的結果有著不同的表現形式。例如，各自獨立的個案的交易形成一個小的市場單元；以一個合議庭或一個業務庭為單位進行的小集體交易，構成一個小市場；在一個法院或一個地區內進行的眾多非合意的、無組織性的司法交易行為構成一定規模的市場體系。我們通過分析研究司法交易市場的時空結構，可以確定司法交易行為的市場化程度如何。
二、司法交易行為市場化的運行機制
司法交易行為市場化的運行機制是指市場供求雙方實現交易的機制，主要指市場有機體內各構成要素相互聯系、相互制約、相互影響的過程和功能。
市場構成要素的存在，只是為市場的確立提供了前提條件和可能。要使靜態的、未然的市場變為動態的、確然的市場，必須有一定的動力使這些構成要素互動運轉起來，構成一定規模的市場運行機制。
1、司法交易行為市場化啟動的動力和條件
司法交易市場啟動的動力源于市場主體的各種欲望，概括的講，就是對合法權益和非法利益的追求，賣方為追求各項權益而出賣司法權力和知識；買方為尋求法律救濟或為逃避法律懲罰而購買。
司法交易市場啟動的條件是出現商品，出現買方、賣方、中介方，確立司法交易市場的供求機制。具體分析如下。
（1）司法工作產品變為司法商品
司法活動中的各項工作成果，包括司法信息及司法信息服務，在公正的司法過程中只是司法產品，不是商品。當司法交易者將這些產品用于司法交易行為時，各項司法工作成果就轉化為司法交易市場的商品。司法交易市場的主體進行的交易活動，不論交易的目的、形式、內容和結果如何，都能夠使司法產品具有交換價值而成為商品 。其中，司法信息服務在很多場合是由司法服務活動與法律信息或知識結合著進行的，它是以活動形式而存在的使用價值。當這種信息服務由市場主體通過各種形式的交易活動進行轉換而具有交換價值時，司法信息服務本身就由司法產品變成了司法商品。
現實中，司法活動中的各項工作成果轉化為商品，為司法交易市場的啟動提供商機和條件，除了法官自身的原因之外，還有重要的社會原因，那就是法官生活世俗化，福利待遇行政化，審判管理企業化。
（2）司法商品有價格
司法商品同一般商品一樣，也有價值和價格。司法信息商品的價值體現了司法信息商品生產者與需求者之間的關系。司法交易市場主體間的交易需求使司法信息及司法信息服務成為可交換的產品，又通過交易行為的實施過程賦予它們以交換價值，并以各種形態的價格（此類價格并非一定表現為貨幣形式）作為表現形式。
司法商品基于需求者的欲望和生產者的欲望以及二者欲望的相互滿足和相互制約，經交易雙方討價還價后，一般會達成意思較為一致的價格。該價格的特點是:第一，有了價格并不意味著交易雙方各自的交易目的能夠實現，因為交易目的實現與否并不僅僅取決于交易雙方的合意，還要受到其他因素的影響。第二，交易內容決定交易價格。由于在個案中，司法交易的內容具有一次性、時效性和特定性，所以，個案中的司法商品價格也具有一次性、時效性和特定性，也就是說同類案件不一定有相同的價格。
（3）出現供求機制
在經濟學中，供求機制是指商品供給與商品需求之間具有的內在聯系和動態平衡的規律性，它是市場運行的基礎。在司法交易市場啟動過程中，供求關系的出現是司法交易行為在市場上的反映。但是，各個獨立、具體的交易行為如不能組成一系列持續的、同性質的市場化供求關系，那么，只能算是偶發性的司法交易行為，不具有市場體系所要求的商品供求機制，即司法腐敗不具有規模化形式。
現實中，對司法商品的需求是一種復雜的社會需求，受多種因素的影響，而且滿足需求的方式和渠道也多種多樣。同樣，司法商品的供給也是一種復雜的社會供給。司法商品的特定性，決定了司法交易的特定性，決定了買賣雙方身份的特定性。因此，買方的購買目的能否實現，并不僅僅取決于他的購買意愿和能力；賣方的出賣意圖能否成功，也不僅取決于他的供給質量和能力，還要受限于司法制度及管理水平的優劣程度。優秀的司法管理制度及管理水平能夠抑制或削減司法交易行為，低劣的司法管理制度及管理水平能夠推動司法交易行為，促進司法商品供求關系的建立。
司法商品供求關系出現的原因，除了人的主觀因素之外，還有其客觀因素。由于市場本身具有自動的生成機制，每次交易成功的刺激和誘惑以及由此產生的示范作用，使得從事司法交易的人認可和維護司法交易市場供求關系的存在和發展，也使得未從事過交易的人屈從或默認司法交易市場供求關系的產生和繁衍。市場以其特有的利益性吸引更多的交易者，腐蝕或排斥更多的反對者，從而自發的擴大供求關系，生成供求機制。
同時，由于司法商品買賣的非合法性決定了雙方的供求關系具有隱蔽性和風險性。買賣雙方在最大限度地保證交易成功的前提下，又最大限度地降低交易的公開性和風險度，將供求關系隱藏在黑暗中，盡可能地掩蓋和否認司法交易市場中存有商品供求機制，這也是當前人們不能清醒認識司法交易市場化（司法腐敗）問題的一個直接原因。
2、司法交易行為市場化的運行狀態
司法交易市場的運行狀態是指司法交易行為的運行過程、方式和內容，實質上就是司法交易活動的內幕 。
根據市場運行理論，司法交易市場的運行狀態可從以下幾個方面進行分析。
（1）司法交易行為的交易方式
任何司法交易活動都是從一個個具體的案件開始，個案交易就是司法交易市場的細胞。司法交易行為一般有以下三種形式：
（一）現貨交易。是指在一定場所和條件下，交易雙方或者經由中介方進行“現貨交易”，當面成交，一般較多出現在行政機關特別是公安機關的執法活動中。如罰款、清繳、沒收、征收等行為。“要單據罰100元，不要單據罰50元”，便是此類交易中的一個簡單范例。對于法院而言，此種類型的交易行為較多出現在案件的執行階段或提供法律信息服務的活動中，如查封、扣押、劃撥、拍賣或告知有關法律信息等。另外，在法院審理企業破產案件時也存在此種交易行為 。
（二）契約交易。即由交易雙方或者經由中介方先達成交易契約，待確定的交易日或交易事項到來時，雙方再進行交易活動，實現交易目的。一般有兩種情況：一是司法產品已經存在，由生產者決定將其作為司法商品出售。如前述案件中，法官A告知原告甲：“你要求被告乙償付相關預得利益4000元的請求可得到全部支持。”甲為此付給法官A1000元禮金，這時判決“乙償付甲相關預得利益4000元”的內容，便經由法官A之手轉化成一種司法商品。如法官A事前不與甲協商，事后也不接受甲的禮金，雖然做出與上述相同的判決，但該內容只是司法工作產品，而不是司法商品。二是司法信息需求方與供給方協商促成信息產品產生以后，再將其轉化成商品。如前例，在案件判決前，法官A與原告甲約定：要是甲能夠讓庭長王某同意判決“乙償付甲相關預得利益4000元”的話，法官A就按此判決內容匯報。屆時，法官A的匯報得到庭長王某支持。由此，判決“乙償付甲相關預得利益4000元”的內容已經生成為司法信息商品，雙方完成了商品交易行為。
（三）信用交易。信用交易是司法交易行為中最為普遍的一種交易方式，其普遍性從側面表明了司法交易活動已較為成熟。信用交易一般是指交易雙方或經由中介方在相互利用、相互信任的基礎上，以延期付款或預收酬金進行司法商品買賣的交易方式。這種交易的基本方法有：1、延期付款交易，俗稱“有情后補”，交易雙方或經由中介方進行交易時，由賣方去實現或完成買方的交易目的和要求后，再由買方支付酬金。2、預付酬金的交易，俗稱“先拿點酒錢”，指交易雙方或經由中介方進行交易時，由買方先支付酬金，再由賣方去實現或完成買方的交易目的和要求。述兩種交易較為普遍和易于理解，不再舉例說明。只是有時交易的時間跨度比較長，交易的內容較為復雜、隱蔽，有時不易發現或識別。
（2）在司法交易運行過程中發揮橋梁和溝通作用的中介人
司法交易行為的中介人在發揮著擴大司法信息交流和傳播的作用時，也對司法交易活動起到擴散和促進作用。
一般說來，中介人可以分為以下三類：
其一是交易律師 。在司法交易活動中，律師相對于其他中介方特殊一些，因為他們既是是買方，又是賣方，可表示為：法官（賣方）—（中介）—（買方）律師（賣方）—（中介）—（買方）當事人。律師的特殊之處具體表現為：第一，律師與當事人進行的一切司法交易活動，都能夠以提供法律服務的名義進行，律師為此收取的一些非法費用也都可以冠以相應的合法名義。第二，律師與法官進行的正常司法交流隨時有可能被利用，成為律師與交易法官進行司法交易活動的合法外衣。第三，律師借助其職業優勢和特殊身份，游刃于法官與當事人之間，充分利用雙方信息溝通渠道不順暢的情況，促使司法交易活動的出現和成功，從中收取中介費或差價 。
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