[ 岳林 ]——(2004-6-4) / 已閱39740次
20世紀(jì)50年代，震驚世界的公害事件接連不斷。1952年12月的倫敦?zé)熿F事件，1953年至1956年日本的水俁病事件，1961年的四日市哮喘病事件，1955—1972年的骨痛病事件。其原因是由：人口迅猛增長(zhǎng)，都市化加快，工業(yè)不斷集中和擴(kuò)大，能源的消耗增大。
4、環(huán)境問題的第二次高潮（二十世紀(jì)80年代以后）
一是全球的大氣污染如“溫室效應(yīng)”，臭氧層破壞和酸雨，二是大面積生態(tài)破壞，如大面積森林被毀，草場(chǎng)退化，土壤侵蝕和荒漠化，三是突發(fā)性的嚴(yán)重污染事件迭起。如印度博帕爾農(nóng)藥泄漏事件，蘇聯(lián)切爾諾貝利核電站泄漏事故，萊因河污染事件等。
造成上述原因：（1）人類認(rèn)識(shí)的有限性；（2）市場(chǎng)的缺陷：市場(chǎng)不能精確的反映出環(huán)境的社會(huì)價(jià)值是由以下幾個(gè)原因造成：第一，由于很難區(qū)分和履行對(duì)環(huán)境的所有權(quán)及其使用權(quán)，所以不存在環(huán)境的市場(chǎng)。而價(jià)格不能體現(xiàn)污染物的有害影響，結(jié)果導(dǎo)致大量的污染。第二，一種資源的某些用途（如熱帶雨林）能夠出售，而其他用途（如它對(duì)流域的保護(hù)）卻不能，由于不能出售的用途經(jīng)常被忽視，因此導(dǎo)致資源的過度使用。第三，開放的資源使它們可為所有人所開發(fā)使用。第四，個(gè)人和團(tuán)體對(duì)環(huán)境的影響或使其免遭破壞的低成本方法缺乏了解。（3）政策失誤，世界銀行指出，政府的勞動(dòng)有時(shí)候鼓動(dòng)低效能，而這些低效能反過來又會(huì)引起環(huán)境的毀壞。例如，對(duì)農(nóng)業(yè)能源的投入和對(duì)砍伐森林和開發(fā)牧場(chǎng)實(shí)行補(bǔ)貼，公共部門排污不可能承擔(dān)責(zé)任，按補(bǔ)貼的價(jià)格提供一些服務(wù)以及公共土地和森林的低微管理學(xué)。由于這些政策的失誤，可能會(huì)增加由于該缺陷引起的環(huán)境破環(huán) 。
（二）環(huán)境問題的對(duì)處方面的困難
臺(tái)灣學(xué)者葉俊榮，從行政對(duì)其它行政管理領(lǐng)域的比較中，較為全面地概括人類在采取措施對(duì)處環(huán)境問題時(shí)，該問題表現(xiàn)出的四項(xiàng)特點(diǎn)：
1.是“科技關(guān)聯(lián)性”，葉教授認(rèn)為，環(huán)境行政往往涉及濃厚的科技關(guān)聯(lián)導(dǎo)致決策風(fēng)險(xiǎn)的提高。在時(shí)間的壓力與特定的時(shí)空條件下，不能行為或不行為，由于咨訊的欠缺，決策的對(duì)錯(cuò)都是很難判斷的。事后也難驗(yàn)證。因此形成了所謂“決策于未知之中”的情形。他也指出，科技背景的因素也容易造成決策者力求慎重而不敢負(fù)責(zé)任，從而發(fā)生拖延決策的現(xiàn)象。此在科技背景的牽扯下，環(huán)境主管機(jī)關(guān)對(duì)污染者的要求，往往必須在可行性或技術(shù)的現(xiàn)有上作出的舉證，而對(duì)此最為清楚的污染者，卻以逸待勞的質(zhì)疑主管機(jī)關(guān)的管制措施，造成環(huán)境管制上行政主管機(jī)關(guān)占了推動(dòng)科技發(fā)展的火車頭。
2.“利益沖突”，葉教授認(rèn)為，由于環(huán)境行政往往觸及相當(dāng)廣泛的利益沖突，造成環(huán)境行政上數(shù)量空間的擴(kuò)大，也容易導(dǎo)致驗(yàn)證困難與決策拖延等現(xiàn)象。此外，環(huán)境問題所涉及廣泛的利益沖突，也與環(huán)境品質(zhì)具有“公共”的性質(zhì)，容易在交易過程中制造社會(huì)成本，以及誤導(dǎo)資源有效使用的方向有關(guān)。
3.是“隔代平衡”，葉教授認(rèn)為，環(huán)境行政的核心問題，是資源的使用與配置，而由于現(xiàn)今通行的資源使用與配置的方法，有許多不可恢復(fù)或恢復(fù)困難的，因而造成這一代人作決策，而由下一代人承擔(dān)后果的“隔代平衡”問題。由于隔代平衡問題的存在，在環(huán)境行政上容易衍生代表危機(jī)的發(fā)生，以及倫理意味濃厚的現(xiàn)象。而由于上一代對(duì)下一代的強(qiáng)勢(shì)影響作用，環(huán)境決策有時(shí)在資源使用后果預(yù)測(cè)控制上，則顯得更為重要。
4.是“國(guó)際關(guān)聯(lián)”，葉教授進(jìn)一步分析認(rèn)為，在國(guó)際關(guān)聯(lián)的特點(diǎn)下，環(huán)境行政容易衍生外交，國(guó)防及國(guó)際勢(shì)力介入，造成環(huán)境問題的復(fù)雜化。所以環(huán)境問題因應(yīng)制定在考慮到國(guó)際格局時(shí)也必須做出相應(yīng)的修正和調(diào)整。
從古至今環(huán)境問題都或隱或明的對(duì)人類做出回應(yīng)，從近現(xiàn)代，環(huán)境污染問題由局部到整體，由國(guó)家到世界都成為一個(gè)普遍關(guān)注的問題，從污染嚴(yán)重到環(huán)境問題對(duì)處困難，無一不是人類當(dāng)今的一大難題。環(huán)境問題的存在于解決環(huán)境問題的困難性的沖突需要環(huán)境法理論去指導(dǎo)和解決。現(xiàn)有的環(huán)境法已經(jīng)不足以解決現(xiàn)有問題。傳統(tǒng)的觀點(diǎn)也適應(yīng)不了科學(xué)技術(shù)的發(fā)展。經(jīng)濟(jì)技術(shù)的過度發(fā)展膨脹也造成人們當(dāng)前思維混亂。如前所述多元利益的沖突導(dǎo)致多元矛盾的存在。人類現(xiàn)有思維空間與現(xiàn)有科學(xué)技術(shù)發(fā)展所帶來需要思維空間差異日益增大，迫切需要新心理論進(jìn)行指導(dǎo)。
二 環(huán)境法存在——應(yīng)然性要求
法之所以存在，源于經(jīng)驗(yàn)。這句話從實(shí)證上來看理由充足。但是就是因?yàn)閺慕?jīng)驗(yàn)出發(fā)，導(dǎo)致了法的滯后性和消極性。環(huán)境污染日益嚴(yán)重的后果中的原因之一也由于法律的作用調(diào)解和限制不到，造成了現(xiàn)有環(huán)境惡化。要避免此不利后果，需要挖掘中國(guó)傳統(tǒng)的道家思想，其自然倫理思想的重要性溢于言表。
追求天人相與，物我相一，神人合德的生生不息，流化自足的宇宙觀。說明中國(guó)智者先天先覺的真知灼見，它是超越時(shí)空和相對(duì)永恒的。它之所以重要是因?yàn)樗鼪]有經(jīng)過痛苦的折磨和眾多無可挽回的影響就可以先驗(yàn)的指導(dǎo)人類應(yīng)當(dāng)如何去做，去滿足本體，必然的實(shí)現(xiàn)與宇宙統(tǒng)整成互助，同進(jìn)退，共成長(zhǎng)，相自足，與宇宙共同構(gòu)成統(tǒng)一的秩序和法則。
“天人合一”，“天人和諧”等儒家和道家思想都涵含著濃厚的生態(tài)倫理觀，《易經(jīng)》還強(qiáng)調(diào)“萬物合生”的生態(tài)科學(xué)思想。儒家思想認(rèn)為：萬物相育而不相案。道家：道生一，一生二，二生三，三生萬物。孟珂“茍得其養(yǎng)，無物不長(zhǎng)，茍失其養(yǎng)，無物不消”；荀況的“天行有常，不為堯存，不為桀亡。”的禁發(fā)思想和控制自然保持持續(xù)發(fā)展觀；莊子的“物固相與，二類相召”的生態(tài)哲學(xué)思想。
天人合一是中國(guó)文化、哲學(xué)、秩序、倫理思想的主流和依據(jù)，它最早始于《周易》對(duì)本體的體悟和表達(dá)：元享利貞，意即體用一體。稍后《象》傳解釋說：“天哉乾無，萬物資始，乃統(tǒng)天。乾道變化，各正性名，保全大和，乃利貞。”可謂將體用關(guān)系表述得淋漓盡致，并將天人合一的思想的總綱出示給人性——乾、變、性、命、和。從而使本體論、生成論、存在論、本質(zhì)論、價(jià)值論、合為一體。然而未對(duì)人類作具體要求。《象》與《文言》繼續(xù)解釋說：“天行健，君子以自強(qiáng)不息。”“大人省，與天地合其德，與日月合其明，與四時(shí)合其序，與鬼神合其吉兇，先天而無弗違，后天而奉天時(shí)”。
由以上可知，天人合一有以下特點(diǎn)：
其一，本體是一。中國(guó)天人合一思想不是現(xiàn)象化的研究或歸納結(jié)論，而是中國(guó)人對(duì)本體，體悟，直覺所知的真意。故合一不是現(xiàn)象的合一，也不是功利、目的論的合一，而是本原，起源，具有必然，相化的合一。
其二，體用一體的一，宇宙世界是由本體發(fā)端的，故世界雖有形形色色，千差萬別，然總而言之，均不過是本論之變相。此變與彼變，前變與后變，此相與彼相，種相與屬相，只是變之后果的差別，其實(shí)是一。
其三，能覺與所覺的一，人為萬物之靈秀，而人具有能覺的智慧。此智慧乃本體變相后日日息息，自足之結(jié)果，故它與本體，是相近的，與世界之相亦是交相感應(yīng)的，將人所具之智慧的運(yùn)行，交感與本體與諸相則達(dá)于真覺之境地。
其四，實(shí)然與本然的價(jià)值取向的歸一，實(shí)然世界由于被變相，故一直被氣質(zhì)之性所熏染，此乃人與本然為一的阻隔，亦導(dǎo)致了人與自然的二致。因此，為重新歸入天人合一，流化不已的真必然之境，作為萬物之靈秀的人類負(fù)有最高的使命，主顯天命之性，除去熏染的阻隔，求真知，真覺，真念，與宇宙生生不息，同時(shí)而自強(qiáng)不息，不斷改善。
由是可知，中國(guó)文化實(shí)已在幾千年前就已經(jīng)提出了人與自然相一，相與，相自足的認(rèn)真的，嚴(yán)肅的超越的框架體系。它是大智慧，大覺悟的賦出，亦從根本上殺出了中國(guó)文化田園式的特征，也使這個(gè)東亞大地基本上保持了長(zhǎng)達(dá)數(shù)千年之久的和諧，宜人，宜物的美的天、地、人物和睦相處的時(shí)空特點(diǎn)。在混亂，失去真覺，育于形式，盲于世俗，不務(wù)正業(yè)的西方哲學(xué)一步步地把西方樂境變成焦土的時(shí)候，東方哲學(xué)以其不拔其矢志的堅(jiān)韌，仍苦苦追尋著宇宙秩序的必然途徑及流向。陶樂在須叟不可離，與自然、自性與心靈，體與用之中。不為鼓噪所動(dòng)，不為外物所誘，不為聚樂所惑，不為功利所移。可以說中國(guó)的生態(tài)哲學(xué)也給人類提供了一個(gè)理想的王國(guó)，一個(gè)去向，一種動(dòng)力。盡管很難達(dá)到，但也為人類應(yīng)該何去何從提供了一個(gè)模式：人與大自然和諧。
中國(guó)生態(tài)哲學(xué)為人類生存提供了一個(gè)應(yīng)然性要求，現(xiàn)存關(guān)于環(huán)境法作為應(yīng)然性要求的外化形勢(shì)不足以與現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)發(fā)展帶來的污染相抗衡了。
三 環(huán)境法理念——打破傳統(tǒng)法的理念模式
所謂的理念就是一種理想的，永恒的精神性的普遍范例。 環(huán)境法理念，就是關(guān)于環(huán)境法的各種理想的，永恒的普遍范例。就此，先看什么是環(huán)境法。
我國(guó)學(xué)者對(duì)環(huán)境法定義如下：
環(huán)境保護(hù)法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施執(zhí)行的，調(diào)整因保護(hù)和改善環(huán)境而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。
環(huán)境法，是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的，調(diào)整生態(tài)經(jīng)濟(jì)社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
我國(guó)學(xué)者從不同角度對(duì)環(huán)境法給予一定的說明，但都有一定的缺陷。從其保證實(shí)施的機(jī)關(guān)看，都是國(guó)家，國(guó)家是利益的集合體，它所代表的利益是有局限性和局限性內(nèi)的廣泛性特點(diǎn)。之所以說其是局限性，因?yàn)樗淼氖菄?guó)家的最根本利益，局限性內(nèi)的廣泛性是因?yàn)橐粋�(gè)國(guó)家內(nèi)的利益多元化。出現(xiàn)廣而不專的特點(diǎn)。馬驤聰教授僅把對(duì)象定于社會(huì)關(guān)系，范圍過于狹隘。對(duì)于環(huán)境法定義很難有一個(gè)定論。因?yàn)橹灰卸x必然對(duì)其反映的實(shí)然性進(jìn)行弱化，而同時(shí)又不得不對(duì)其進(jìn)行定義：環(huán)境法是指由公共信托機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可，基于廣大信托者利益所具備的權(quán)威保證實(shí)施，使人際，域間關(guān)系趨于完美和諧和平衡的法律規(guī)范的總和。所謂的公共信托，則是由自然人將自然的環(huán)境權(quán)交于某一部門去幫助實(shí)施。人際指人與人之間的關(guān)系，域際指人與事物，事物與事物之間的關(guān)系。基于此定義首先應(yīng)對(duì)傳統(tǒng)法理念模式進(jìn)行分析解構(gòu)。
（一）思維模式的變革：
傳統(tǒng)的法的觀念仍然是人與人之間的關(guān)系，其牽扯到自然也不過是為人服務(wù)。這就陷入了定向的思維。并以習(xí)慣沿襲下來以為這就是常態(tài)，凡違反這樣的常態(tài)，往往被看作異態(tài)，就要受攻擊，并將其扼殺在搖籃中。從古代，這種方式還反映著現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)的東西。福柯曾經(jīng)把理論放于第二位，把分析放于第一位。就遭到很多人的攻擊，說其異化。現(xiàn)有理論知識(shí)只能供參考，而需要你用更多的知識(shí)去懷疑。防止走入一個(gè)怪圈。當(dāng)我們習(xí)慣于怪圈的時(shí)候，其是我們本身就不是生活在現(xiàn)實(shí)的世界里，而是生活在都是“幻覺”的理論。就像人們居住在黑洞里那樣，每個(gè)人都習(xí)慣于黑洞，假如有一縷光線，對(duì)于大部分人來說是不適應(yīng)的，而對(duì)于小部分人來說，他們就試著去適應(yīng)。對(duì)于環(huán)境法作為一部新興學(xué)科，其主體，其調(diào)節(jié)模式及功能作用，不能用原來傳統(tǒng)的觀點(diǎn)去認(rèn)識(shí)。因而我們應(yīng)該用非對(duì)象思維方式去認(rèn)識(shí)。對(duì)于環(huán)境法非對(duì)象思維模式就是要用人非人、物非物的思維方式去看待，用主體的客體化及客體的主體化的觀點(diǎn)去看，去認(rèn)識(shí)。
（二）內(nèi)容的變革
1 其主體不同于其他法律主體：對(duì)于環(huán)境法主體，應(yīng)適用主體的客體化，及客體的主體化。人在此過程中要有所為，和有所不為。其達(dá)到的目的是域際，人際之間的平衡協(xié)調(diào)。生態(tài)人的存在成為必要。所謂生態(tài)人，是指以追求生態(tài)利益為唯一目的的人，其抽象出“生態(tài)人”的原因有：其一，面對(duì)日益深入的環(huán)境危機(jī)與生態(tài)危機(jī)，愈來愈多的自然人之意識(shí)到若再不以生態(tài)利益為目的，人類將無復(fù)存在，整個(gè)地球環(huán)境將毀于一旦。其二，在社會(huì)理論邏輯中，社會(huì)人類進(jìn)化正是根據(jù)自然人有不同的需求和利益，其三，由市民理論與商人理論歸納出市民與商人。依同樣的邏輯，我們也將關(guān)注生態(tài)利益之人抽象為“生態(tài)人”。其四，由法律發(fā)展過程，從私法—社會(huì)法—生態(tài)法過程，法律在人的模式上亦是從市民—社會(huì)人—生態(tài)人的過程。其五，自然權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。我們描述的生態(tài)人，具有如下特征：（1）生態(tài)人是理性人；（2）生態(tài)人是以生態(tài)利益為目的的理性人；（3）生態(tài)人是以追求生態(tài)利益作為唯一目的的。
2 內(nèi)容權(quán)利的變革：環(huán)境權(quán)是自然賦予人之權(quán)利。表現(xiàn)在;
（1）環(huán)境權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)
何謂人權(quán)？根據(jù)自然權(quán)理論者的觀點(diǎn)，人之作為人擁有的平等、自私、自主、自尊、自衛(wèi)之類的“本性”宣布為權(quán)利，按照邏輯，本性權(quán)利就是自然權(quán)利。自然權(quán)力是與生俱來的。既然自然權(quán)力就是超越實(shí)在法而存在，并且是不可剝奪的。既然，本性是人所共有的，而且表現(xiàn)了人之作為人的基本現(xiàn)實(shí)，那么，本性的權(quán)利就是人所共有的。所以自然權(quán)利或本性權(quán)利，就是人權(quán)。
環(huán)境權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)，則認(rèn)為環(huán)境權(quán)具有如下特征：第一，環(huán)境權(quán)是一種超越實(shí)在法而存在的，并且是不可剝奪的。人之作為人，在于天生萬物，人作為自然的一部分，可以享用萬物。第二，環(huán)境權(quán)的核心是生存權(quán)。
（2）環(huán)境權(quán)是一種物權(quán)
第一，環(huán)境權(quán)是一種環(huán)境要素之歸屬的權(quán)利，第二，環(huán)境權(quán)是絕對(duì)環(huán)境要素之歸屬的權(quán)利。
（3）環(huán)境權(quán)是一種人格權(quán)
第一，環(huán)境權(quán)的基礎(chǔ)是生命權(quán)，生命權(quán)是自然人以其性命維持和安全利益為內(nèi)容的人格權(quán)。第二，環(huán)境權(quán)涉及到身體權(quán)的利益。第三，環(huán)境權(quán)是一種健康權(quán)。
（4）對(duì)于自然來說，人應(yīng)作為自然的代理人，在其受損害或污染是為其主張權(quán)利。其權(quán)利之地位與自然中的人的權(quán)利具有等同的地位。
四 環(huán)境存在可能性的必然性的要求
現(xiàn)有的環(huán)境法存在何以被忽略，除以上論述的原因之外，就是與人類利益關(guān)系距離遠(yuǎn)。人類經(jīng)驗(yàn)不到，或經(jīng)驗(yàn)到的地位很少。現(xiàn)存的環(huán)境法律制定者國(guó)家根據(jù)其自身的利益制定出環(huán)境法條例，這屬于可能性法律，只有得到普遍遵守才能使其為法律。怎樣使現(xiàn)有法律得到應(yīng)用？其做法如下：
（一）觀念的形成，環(huán)境法觀念的形成至關(guān)重要，形成的途徑為剛性和柔性。對(duì)于剛性來說，就是用國(guó)家強(qiáng)制力強(qiáng)制形成。我國(guó)現(xiàn)有形成以這種方式的如計(jì)劃生育。其二就是柔性，就是柔性。就是宣傳與教育，讓人們深入其中，體味到污染對(duì)人類造成的嚴(yán)重后果，自發(fā)的形成這種觀念。
（二）科學(xué)技術(shù)的過份信仰導(dǎo)致環(huán)境進(jìn)一步惡化。因而我們不能過于信仰技術(shù)，技術(shù)帶來了許多益處，但同時(shí)也造成潛在的危害。如電腦網(wǎng)絡(luò)除現(xiàn)實(shí)的電腦輻射外，人的精神也陷入到虛擬的環(huán)境中去，因而，我們?cè)趹?yīng)用技術(shù)的同時(shí)，要多方面考慮追求社會(huì)綜合的最大利潤(rùn)。
（三）公共信托機(jī)構(gòu)的設(shè)立。因?yàn)閷?duì)于環(huán)境來說，人對(duì)技術(shù)所了解的信息甚微，需要這種機(jī)構(gòu)來平衡單個(gè)人因了解信息所花費(fèi)的大量成本。
（四）人與自然，人與人之間的博弈，通過公共信托機(jī)構(gòu)或國(guó)家的介入，使人與自然，人與人之間通過共同的信息，達(dá)成合作博弈中的正和博弈取得社會(huì)的最大利潤(rùn)，將環(huán)境污染減至最小。
（五）作為國(guó)家或公共機(jī)構(gòu)要有意識(shí)將人類生活條件及生產(chǎn)模式規(guī)劃地更好更適于自然環(huán)境，必須進(jìn)行原則性規(guī)定。使人類可持續(xù)發(fā)展。其一，排污不要超過環(huán)境自凈力，其二生產(chǎn)對(duì)資源的需求和環(huán)境對(duì)生產(chǎn)的供給要平衡。
綜上所述，從實(shí)然、應(yīng)然等角度要求環(huán)境法存在。其存在的可能性之必然性不是偶然，而是社會(huì)發(fā)展到今天的必然性要求。環(huán)境法的理論的提出，必須要與現(xiàn)實(shí)的情況相一致。環(huán)境法存在的可能性，不僅是公益的事業(yè)，而且是我們自身的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的迫切要求。
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