[ 趙曉敏 ]——(2004-7-1) / 已閱24718次
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后民事主體資格的確定及其民事責任承擔
趙曉敏
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后是否具有民事主體資格以及如何承擔民事責任，在實踐中和理論界一直存在爭論，由于國家法律、行政法規(guī)對此未作明確的規(guī)定，加之最高人民法院的相關司法解釋又與其不相同，導致在司法實踐中的做法往往不一致，對相同的情況往往會作出不同的判決，有損司法的統(tǒng)一性和權威性。
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后的民事主體確定
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，依法應當組成清算組織進行清算。對企業(yè)法人組成清算組織正在進行清算，或者應當清算而未清算時，該企業(yè)法人是否終止，其民事主體資格是否依然存續(xù)，以及該企業(yè)法人與以清算為目的成立的清算組織之間究竟是什么關系等問題，是審理以被吊銷或撤銷企業(yè)法人為債務人的民商事案件時首先要解決的問題，即首先要解決民事訴訟主體的問題。下面從三個方面分析。
（一）、吊銷或撤銷企業(yè)法人行為的性質(zhì)及產(chǎn)生的法律后果
企業(yè)法人被吊銷是指企業(yè)法人違反國家法律、行政法規(guī)，被工商行政管理機關吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》（下稱營業(yè)執(zhí)照）。企業(yè)法人登記條例第三十條“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機關可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰。”并列舉了六項違法情形。第三十二條“企業(yè)法人對登記主管機關的處罰不服時，可以在收到處罰通知后15日內(nèi)向上一級登記機關申請復議。上級登記主管機關應當在收到復議申請之日起30日內(nèi)作出復議決定。申請人對復議決定不服的，可以在收到復議通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。”公司登記管理條例第六十九條“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機關處以1萬元以上10萬元以下的罰款，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。”第七十一條“公司超出核準登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的，由公司登記機關責令改正，并可處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。”從以上規(guī)定可以看出，吊銷營業(yè)執(zhí)照是一種行政處罰，被處罰的企業(yè)法人不服，還可以申請復議甚至提起行政訴訟。吊銷營業(yè)執(zhí)照不能導致企業(yè)法人的民事主體資格立即喪失。如果工商行政管理部門一作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰，企業(yè)法人的民事主體資格就立即喪失的話，那么由誰來申請復議和提起行政訴訟呢？營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理機關準許企業(yè)法人在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動的權利憑證，吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消了企業(yè)從事經(jīng)營活動的權利，而企業(yè)法人的其他民事權利仍由企業(yè)行使，如清理企業(yè)的財產(chǎn)和債權債務等。吊銷營業(yè)執(zhí)照本質(zhì)上是限制了企業(yè)法人的權利能力和行為能力，企業(yè)法人不能再從事經(jīng)營活動。企業(yè)是以盈利為目的的經(jīng)濟組織，企業(yè)不能從事經(jīng)營活動，也就不可能盈利，企業(yè)也就失去了存在的根本條件，就必然導致企業(yè)的解散。吊銷營業(yè)執(zhí)照產(chǎn)生的最直接的法律后果是企業(yè)法人進入清算程序，導致企業(yè)法人的解散。
企業(yè)法人被撤銷是指企業(yè)法人違反國家法律、行政法規(guī)被主管部門撤銷。我國公司法第一百九十二條規(guī)定“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散，由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，進行清算。”全民所有制工業(yè)企業(yè)法第十九條、第二十條、第二十一條規(guī)定：企業(yè)違反法律、法規(guī)被責令撤銷是企業(yè)終止的原因之一；企業(yè)終止時，必須保護其財產(chǎn)，依法清理債權債務；企業(yè)終止須經(jīng)工商行政管理部門核準登記。外資企業(yè)法實施細則第七十二條、第七十七條、第七十九條規(guī)定：違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷是外資企業(yè)應予終止的情形之一，并按照《外商投資企業(yè)清算辦法》進行清算；外資企業(yè)清算結束，應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續(xù)。《外商投資企業(yè)清算辦法》第三十五條“企業(yè)審批機關批準特別清算開始之日或者企業(yè)被依法責令關閉之日，為特別清算開始之日。”從以上規(guī)定可以看出，撤銷企業(yè)是一種行政決定，對撤銷決定不服不能和吊銷營業(yè)執(zhí)照一樣可以申請復議和提起行政訴訟，但其產(chǎn)生的法律后果與吊銷營業(yè)執(zhí)照是一樣的，即企業(yè)法人進入清算程序，導致企業(yè)法人的解散。
綜上，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或被撤銷，并不使企業(yè)法人的民事主體資格立即喪失，在清算期間，企業(yè)法人的民事主體資格仍然存續(xù)。只有在清算結束后，辦理了注銷登記手續(xù)，企業(yè)法人才終止，其民事主體資格才消滅。
（二）、企業(yè)法人解散與企業(yè)法人終止的關系
吊銷營業(yè)執(zhí)照和撤銷是企業(yè)法人解散的事由之一，要確定企業(yè)法人被吊銷或撤銷后的民事主體資格，就必須分清企業(yè)法人解散和企業(yè)法人終止的不同。
企業(yè)法人的解散和企業(yè)法人的終止是兩個不同的概念。企業(yè)法人的解散是指企業(yè)法人因本身不能存續(xù)的事由發(fā)生，而停止積極活動，開始整理財產(chǎn)關系，是企業(yè)法人終止程序的一個環(huán)節(jié)，是確定企業(yè)法人將要終止，這種確定雖然不會立即導致企業(yè)法人的消滅，但它必將導致企業(yè)法人的消滅。注1企業(yè)法人的終止，是指企業(yè)法人資格的消滅。企業(yè)法人終止后，其民事權利能力和民事行為能力喪失，民事主體資格消滅，是企業(yè)法人在實體上的消滅。我國公司法第一百九十七條“公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會或者有關主管機關確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。”公司登記管理條例第三十八條“經(jīng)公司登記機關核準注銷登記，公司終止。”這說明企業(yè)法人的解散是企業(yè)法人終止的前奏，企業(yè)法人的解散事由（被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷）出現(xiàn)時，只是說明企業(yè)法人即將終止，此時企業(yè)法人民事主體資格依然存續(xù)，只有經(jīng)合法清算后，辦理了注銷登記手續(xù)，企業(yè)法人才告終止。“法人非如自然人因死亡或死亡宣告而喪失人格，唯依解散及清算，或依破產(chǎn)宣告及破產(chǎn)程序終結而喪失人格。法人依解散程序終結，法律上在于當然喪失人格之命運，然若徑行消滅，則已與法人成立法律關系之人，因而不當?shù)膯适嗬蛎馄淞x務，從而在其整理完畢以前，應使法人繼續(xù)存在。即解散僅為法人權利能力喪失之原因，而非徑使其權利能力消滅。” 注2企業(yè)法人解散時進行的清算有兩種后果，一是經(jīng)清算企業(yè)資產(chǎn)能夠抵償其債務的，企業(yè)財產(chǎn)抵償債務后剩余的財產(chǎn)可按公司章程分配給股東，企業(yè)終止；二是經(jīng)清算資不抵債的，轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，經(jīng)破產(chǎn)清算，各債權人公平受償后，企業(yè)法人終止。故當企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或被撤銷后，在清算期間，其民事主體資格并未消滅，只有在辦理注銷登記后才能構成法律意義上的終止。換句話說，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷并非其法人人格的當然消滅，而只是法人人格消滅的原因，即企業(yè)法人因發(fā)生法律上的原因而喪失其營業(yè)的上權力能力，而不是在被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷等法律規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時就當然喪失法律人格，否則其內(nèi)部關系與對外關系將無法了結，已經(jīng)與企業(yè)法人成立法律關系的主體就可能遭受不測的損害或者取得不正當?shù)睦妗Ｇ逅闶乔謇肀唤馍⑵髽I(yè)法人的財產(chǎn)，了結其所為當事人的關系，從而使企業(yè)法人最終消滅的程序。因此，企業(yè)法人被吊銷或撤銷是企業(yè)終止的原因，企業(yè)法人只有在辦理注銷登記手續(xù)后終止，其民事主體資格才正式消滅。
（三）、清算組織的法律地位
對清算組織的法律地位問題，有兩種不同的觀點。一種觀點認為，清算組織是企業(yè)法人進入清算階段時，企業(yè)法人的代表及執(zhí)行機關，對內(nèi)執(zhí)行清算義務，對外代表企業(yè)法人了結債權債務，在清算目的范圍內(nèi)，與被吊銷或撤銷前企業(yè)法人機關具有同等的法律地位，只不過清算組織的任務是清理企業(yè)法人的債權債務，而被吊銷或撤銷前企業(yè)法人機關的任務是管理企業(yè)法人事務從事經(jīng)營活動，兩者的身份是相同的。故清算組織在訴訟中應作為企業(yè)法人清算期間的機關代表企業(yè)進行訴訟，在承擔責任上，應是判決企業(yè)法人承擔責任。即企業(yè)法人進入清算程序后至辦理注銷登記前，其民事訴訟主體資格依然存續(xù)，但其民事行為能力受到限制（不能進行經(jīng)營活動），清算組織作為企業(yè)法人的機關，由其代表企業(yè)法人進行清算活動。另一種觀點認為，清算組織系因企業(yè)法人被吊銷或撤銷主體資格消滅后，法律專為企業(yè)法人的清算目的而設立的，是獨立與企業(yè)法人的，其享有的是對原企業(yè)法人的債權債務進行清算的權利能力和行為能力，故在訴訟中清算組織應作為訴訟主體參加訴訟，但又僅以原企業(yè)法人的財產(chǎn)為限承擔民事責任。這種觀點突出表現(xiàn)在最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見》（試行）第60條：“清算組織是清算企業(yè)法人債權、債務為目的而依法成立的組織。它負責對終止的企業(yè)法人的財產(chǎn)進行保管、清理、估價、處理和清償。對于涉及終止的企業(yè)法人債權、債務的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟”，以及最高人民法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》第51條：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當事人”。這種觀點與我國公司法的規(guī)定相違背。公司法第一百九十三條：“清算組在清算期間行使下列職權”“代表公司參與民事訴訟活動”。清算組是代表公司參與民事訴訟活動，而非取代公司參加民事訴訟活動，其訴訟主體仍然是公司。筆者認為，基于企業(yè)法人在清算階段其民事主體資格依然存續(xù)的觀點，清算組織在性質(zhì)上應確定為企業(yè)法人在清算階段的法人機關，而非原企業(yè)法人的延續(xù)，在具體訴訟活動中，由清算組織的負責人代表企業(yè)法人參加訴訟。
綜上，企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，只要未辦理注銷登記，其民事主體資格依然存續(xù)，其仍應作為案件當事人參加訴訟。
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后的民事責任承擔
企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷的原因是該企業(yè)法人違反了國家法律、行政法規(guī)，所以這類企業(yè)多數(shù)情況下并無依法進行清算，往往是人去樓空、名存實亡。故雖然法律上認定其民事主體資格依然存續(xù)，并在案件中將其列為被告，判決其承擔責任后，債權人得到的也往往只不過是一張空文，法院執(zhí)行時找不到債務人，也無法查清債務人的具體財產(chǎn)，判決很難得到切實執(zhí)行，這樣債權人的合法權益就受到了侵犯。還有一些企業(yè)法人未經(jīng)合法清算，通過編造虛假的清算文件、債務清償完結的證明等，騙取工商行政管理部門核準了注銷登記。辦理了注銷登記在法律上就應認定該企業(yè)法人已終止，其民事主體資格已消亡。在這些情況下，是否能追及企業(yè)法人的開辦者、投資者（股東）來承擔企業(yè)法人的民事責任，是債權人最關心的事，也是實現(xiàn)債權最有效、最便捷的途徑。筆者認為，根據(jù)企業(yè)法人制度理論，企業(yè)法人一經(jīng)合法產(chǎn)生，就具有獨立法人資格，擁有獨立財產(chǎn)，對于民事活動就應以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任，企業(yè)法人與投資者是彼此獨立的民事主體，投資者僅以其投資額為限對企業(yè)法人承擔有限責任。故在企業(yè)法人被吊銷或撤銷的情況下，原則上應由企業(yè)法人獨立承擔民事責任。這是解決被吊銷或撤銷企業(yè)法人債務的基本原則。但這項原則也并不是絕對的，當企業(yè)法人的開辦者、投資者未履行法定的義務，侵犯了債權人的合法權益時，也應承擔相應的民事責任。因為企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，組成清算組進行清算是企業(yè)開辦者、投資者的法定義務。企業(yè)的開辦者、投資者不履行進行清算的義務，必然直接損害債權人的債權，根據(jù)侵權法律制度理論，其應承擔因其侵權行為對債權人的債權所造成的損害責任。以下分析在三種情況下企業(yè)法人被吊銷或撤銷后民事責任承擔問題。
（一）、企業(yè)法人正在依法清算時，應由企業(yè)法人獨立承擔民事責任
企業(yè)法人進行清算時，清算組在清算期間行使的職權（同樣也是義務）是：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知或者公告?zhèn)鶛嗳耍惶幚砼c清算有關的公司未了結的業(yè)務；清繳所欠稅款；清理債權、債務；處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。當企業(yè)財產(chǎn)能夠清償企業(yè)債務時，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償企業(yè)債務，對清償后的企業(yè)剩余財產(chǎn)由股東進行分配。當企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務時，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)，按破產(chǎn)程序進行清算。在這種情況下，企業(yè)法人的開辦者、投資者依法履行了法定的清算義務，沒有侵犯債權人的合法權益，也就不應當承擔企業(yè)法人的民事責任。企業(yè)法人的財產(chǎn)能夠清償企業(yè)債務時，債權人的債權能得到全部實現(xiàn)；當企業(yè)法人的財產(chǎn)不足清償債務時，債權人的債權通過破產(chǎn)程序受償，不足部分被合法消滅。故應只列企業(yè)法人為被告，判決由企業(yè)法人償還債務。
（二）、企業(yè)法人未依法進行清算，也未辦理注銷登記時，由企業(yè)法人和開辦者、投資者共同承擔民事責任
企業(yè)法人的開辦者、投資者在性質(zhì)上是股東，在企業(yè)法人被吊銷或撤銷時負有清算責任，這種責任是一種作為責任，企業(yè)法人的開辦者、投資者怠于履行這種責任就必定會造成企業(yè)財產(chǎn)貶值、流失、滅失的實際損失。也有的企業(yè)法人的開辦者、投資者在企業(yè)法人被吊銷或撤銷時，趁機侵占企業(yè)財產(chǎn)、抽逃出資或惡意處置企業(yè)的財產(chǎn)。這些行為必然導致企業(yè)財產(chǎn)的非正常減少，甚至喪失。從而使企業(yè)法人的財產(chǎn)不足以清償債權，甚至無財產(chǎn)清償債權，這就侵犯了債權人的合法權益。而企業(yè)法人的債務除通過完全清償而消滅外，想只部分清償或不清償而消滅，合法的途徑是通過破產(chǎn)程序。由于企業(yè)法人沒有進行清算，他人就無法確定企業(yè)的財產(chǎn)狀況，無法知道企業(yè)的財產(chǎn)是否足夠清償債務，只要未向法院申請宣告破產(chǎn)，就應推定企業(yè)財產(chǎn)能夠清償債務，企業(yè)法人的開辦者、投資者應保證企業(yè)所有債務能夠得到全部清償。故企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，應清算而未清算，在未辦理注銷登記前，可將企業(yè)法人和其開辦者、投資者列為共同被告，判決企業(yè)法人承擔清償責任，其開辦者、投資者承擔連帶責任。具體承擔責任時，可先執(zhí)行企業(yè)法人的財產(chǎn)，不足部分由其開辦者、投資者償還。
（三）、企業(yè)法人未經(jīng)清算已辦理注銷登記時，由企業(yè)法人的開辦者、投資者承擔民事責任
企業(yè)法人未經(jīng)合法清算，其開辦者、投資者采取欺騙的手段，編造已清算完畢的虛假材料，向工商行政管理部門辦理注銷登記。工商行政管理部門對提交的材料只進行形式審查，而不作實質(zhì)審查，一經(jīng)核準，辦理了注銷登記其法律人格即消滅。企業(yè)法人的人格與自然人不同，自然人是始于出生，終于死亡；而企業(yè)法人是以企業(yè)登記機關的登記為準，始于開業(yè)登記，終于注銷登記，注銷后不可能再恢復。故企業(yè)法人只要辦理了注銷登記，就不能作為民事主體承擔責任。原企業(yè)法人的開辦著、投資者編造了清理債務完結的證明，理論上其應當承擔經(jīng)合法清算應與了結的債務。企業(yè)法人如果不是經(jīng)破產(chǎn)程序終止，從理論上可推定該企業(yè)法人被注銷前的財產(chǎn)足以清償債務。該企業(yè)法人的債務沒有清償即被注銷，這就可推定該企業(yè)法人用于清償債務的財產(chǎn)被其開辦者、投資者占有，故應由其開辦者、投資者承擔償還責任。
綜上，筆者認為，在企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，只要未辦理注銷登記手續(xù)，其民事主體資格依然存續(xù)，其仍應作為民事訴訟主體參加訴訟活動。企業(yè)法人一經(jīng)注銷，其民事主體資格即喪失，不能再作為民事訴訟主體參加訴訟活動。企業(yè)法人在合法清算期間，由其獨自承擔民事責任。企業(yè)法人的開辦者、投資者怠于履行清算義務，在企業(yè)法人未注銷前，由企業(yè)法人和其開辦者、投資者共同承擔民事責任；在企業(yè)法人注銷后由原企業(yè)法人的開辦者、投資者承擔原企業(yè)的民事責任。這樣既符合法人制度理論，企業(yè)法人以其財產(chǎn)獨自承擔民事責任，又可防止企業(yè)法人的開辦者、投資者采取不法行為惡意逃廢債務，侵害債權人的利益，從而充分保護債權人的合法權益，維護交易的安全。
注釋：
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