[ 郭健冬 ]——(2004-7-4) / 已閱18518次
論續寫作品著作權問題
中山大學法學院 郭健冬
[摘要：]續寫作品在文化市場中不斷涌現，但國際和國內都沒有法律規定和相應的司法判例，因此續寫作品問題逐漸成為理論界和司法實踐中爭議較大的問題。續寫作品問題關系到續寫作品本身和原作品的著作權，涉及到作者之間權益的分配，故實有商榷之必要。本文試圖探求續寫作品的性質，判定其合適的法律定位，從而提出對續寫作品問題的解決方法。
[關鍵詞：]續寫作品 獨創性 侵權性 原作品 瑕疵
一 、續寫作品的基本理論
(一)、 續寫作品的概念。
關于續寫作品概念，有的學者認為，續寫作品是指續寫他人作品，就是在他人已完成或未完成的作品的基礎上進行獨立思維、創作而成的作品。 也有的學者認為，續寫作品是對現有作品在時間上和(或)空間上進行延伸和拓展，拓展者借用現有作品的主要角色或典型藝術形象，綜合理論或線索等進行延伸和拓展而成的作品，并認為是基于原有作品而創作出的全新作品，在新作品中已看不出原作品的基本情節和結構，但可以看出它是源著原作品而一脈相承的。 筆者認為第二種觀點更加完善，本文所指的續寫作品是指續寫他人的作品的作品。
續寫作品是在原作品的基礎上拓展而成的作品，與我國《著作權法》中規定的演繹作品有本質上的不同。演繹作品，又稱再創作品，即從原有作品中派生出的新作品。這種派生作品中雖然有后一創作者的精神成果在內，但又未改變原作之創作思想的基本表達形式。如果以許多原有的作品的內容為素材，創作出全新的作品，在新作品中已看不出原作的情節和結構，那就不能視為版權含義下的“演繹”了。這種作品是新的“原作”。 因此，續寫作品不屬于演繹作品，比演繹作品具有更多的獨創性。
續寫作品的續寫行為究竟是否屬于<著作權法>中規定的使用方式呢?《著作權法》第十條規定的使用方式包括：復制，表演，放映，播放，展覽，發行，攝制電影電視，錄像，改編，翻譯，匯編，編輯等。但是第十條沒有兜底條款。因此，“續寫”這一行為在《著作權法》中并沒有規定。再且，上述的使用方式都有一個共同的特點，即都是對原作品的使用；而“續寫”偏重于在原作基礎上創作新作品。所以，續寫的性質與上述的使用行為是不同的。
(二)、續寫作品的分類和特征。
續寫作品按照原作品的完成與否可以分為兩大類：一類是對未完成作品的續寫，一類是對已完成作品的續寫。在文化市場上現存的續寫作品，一般包括四種：(1)對原作品作者因死而未完成作品的續寫；(2)基于委托合同關系的續寫；(3)對合作作品的續寫；(4)對原作品完整作品的續寫。雖然各種續寫作品形式各異，但是它們實質上仍有一些共同的特征。
1、續寫作品的依附性。無論是文學藝術作品，還是其他社會科學，自然科學的作品的續寫，都是續寫作者在對原作品充分的分析，研究的基礎上，加上自身的感悟和構思發揮而成的。所以，原作品是續寫作品的根基，原作品和續寫作品存在著天然的依附關系。這種依附性主要表現為：(1)在對原作品三要素上的依附，文學作品尤其是小說由三要素構成，即人物、故事情節和環境；(2)對原作的名氣的依附性，一般而言，被續寫的原作為名家名作，續寫作品作為名作的續集，也就借助原作擴大了自己的影響。正是這種依附性，使得續寫作品對原作品具有反作用性。即續寫作品質量的高低優劣，對原作者的聲譽，原作品的在讀者中的評價，產生直接的影響。
2、續寫作品的獨創性。無論是在理論上還是在實踐中，對續寫作品是否具有獨創性爭議很大，這也是續寫作品著作品問題爭議的焦點。有人認為，《著作權法》保護的文學，藝術，科學作品必須是獨創的，而續寫作品含有多大的獨創性，創新性，是個尚存質疑的問題，即使其具有創新性，也是要打些折扣的，因為續寫作品對原作品的依附性，降低了其獨創性的含金量。相反的觀點卻認為，獨創性是續寫作品的最本質特征，依附性只不過是這種創作方式的外在表現，而其內涵在于續寫中的思維、構思、創造的獨立性。
二、續寫作品的著作權問題
(一) 、續寫作品具有獨創性。
關于獨創性的概念在學術界還存在著爭議，但通說認為，獨創性，指作品必須是由作者通過獨立構思和創作而產生，并且在作品中能反映出作者的思想、風格、手法、技巧等。 因此，我國著作權法中作品獨創性之界定，必須包含以下兩個不可或缺的因素：
1、作品獨創性首先意味著是“獨立創作完成”作品必須是作者獨立創作出來的才受到著作權法保護，這是比較容易接受的結論。換言之，獨創性首先是指作品必須是作者個人通過自己的獨立構思，運作自己的技能技巧，發揮自己的聰明才智獨立完成的勞動成果，而不是從他人那里剽竊、抄襲過來的。這一要求表明，只有以自己獨立的勞動創作的作品才能取得相應的著作權。如果是剽竊、抄襲而來，則不但談不上獨創性和受著作權保護的問題，反而要承擔相應的侵犯著作權的法律責任。“獨立創作完成”，可以說是獨創性在作品形成過程中的體現。
2、作品的獨創性還意味著作品的誕生是作者創造性智力勞動的結果，體現了作者的個性特征作品獨創性產生于智力“創造”活動中。這符合著作權保護的基本理念，即著作權保護體現于作品之中的創造性勞動，只有具備這種創造性才給予保護。作品創造性要求應當說是源于知識產權保護的基本思想——保護人類智力創造活動，鼓勵人們從事有益于社會的智力創造，以促進人類文明和進步。從著作權制度鼓勵促進優秀作品的創作與傳播，繁榮科學文化事業的宗旨出發，對受法律保護的作品當然要有一定的要求，這種要求總的來說是對人類文明有所貢獻，至于這種貢獻的大小則不論。相應地，作為受著作權保護的作品要具有某種創造性，至于創造性程度的高低，亦在所不論。
續寫作品具有獨創性，理由：1、續寫作品不是簡單的復制，更不是抄襲和剽竊。它是作者在原作的基礎上，運用自己的聰明才智，通過獨立的創作活動而完成的。2、續寫作品是續寫者獨立構思、獨立創新的結果。續寫者雖然盡可能地按原作者的意圖進行續寫，但不能脫離續作者本人的思維；實際上仍是以續作者本人的才能、風格為主導，按續寫作者的邏輯思維向前發展的。續寫不是對原作的抄襲或重復，而是一種新的創作，它有自己新的內容、新的風格，是續作者獨立創新的結果。因此，續寫作品與原作之間有實質性差異，續寫作品與原作品是可以分離的。續寫作品有相對獨立性，可以離開原作而獨立存在。尤其對完整作品的續寫，續寫作品自身就是一部完整的作品，脫離原作，它是可以獨立存在的。
因此，續寫作品是作者經過獨立的創作行為，通過艱辛的勞動所取得的成果，其具有獨創性是自不待言的。
（二）、續寫作品具有侵權性。
《著作權法》的立法目的是為了調整國家、社會、作者三方的利益關系，合理分配作品著作權、作品傳播者權和作品公益權。我國著作權法始終堅持了以維護作者權益為核心的立法精神，著作權制度確認了作者的權益在著作權關系中的首要和核心地位。 因此，對作品的使用，必須要以維護作者的權益為大前提。《著作權法實施條例》第二條對作品作了定義：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術、科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。”獨創性是作品受著作權法保護的必要條件，但不是充要條件。筆者認為續寫作品一方面具有獨創性，但另一方面存在侵權性。其侵權性表現在：
1、續寫作品侵犯了原作品的完整權。被續寫的作品一般都是有名的作品，這些經典作品已經在社會上形成了一定的影響力和吸引了一定的閱讀群體。原作品中的人物形象已在銘刻人們在心目中。續寫作品由于客觀上的原因，大多數是難以達到原作的水平；而且在現實中不少人為了名和利，利用原作的影響力，憑借原作者的聲譽，進行續寫。這些從“搭便車”行為中生產出來的“作品”，往往是為了迎合低級趣味，嚴重影響了原作的思想內涵，美學價值和藝術風格。無論對原作者還是對讀者，都是一種傷害。
2、續寫作品侵犯了原作者續寫的權利。原作者（對于已經死亡的作者而言，不存在這個問題）對原作進行續寫的情況在現實中普遍存在。如瓊瑤續寫《還珠格格》，蔡智恒續寫《第一次親密接觸》等。如果允許他人隨意進行續寫，將會導致有人趕在作者的續寫作品出版前出版其續寫作品，勢必影響到原作者權利的行使和利益的實現。
三、小結與立法思考
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