[ 牛建國 ]——(2004-12-14) / 已閱11750次
“蟬請黃雀滅螳螂”，記一起民事上訴案件的成功代理
四川川達律師事務所律師 牛建國
我以為，如果我不是律師我會像其他人一樣不尊重律師。但因為我是律師，所以我尊重律師。
常聽說，“不找律師輸錢，找律師輸更多錢”。很想“自我”為律師辯解幾句，面對現實又覺得太無力。干脆，我拿最近辦理的一起案件“以事實說話”，現公開與大家共享。
簡要案情
成都雙科電纜公司與國太電纜廠自1991年以來就建立長期的加工承攬合同關系，由雙科公司為國太公司加工電線電纜，提貨和付款方式為批提批給。至2001年12月21日，雙方簽訂對帳單，確認國太公司欠雙科公司加工費及貨款220萬元，雙科公司欠國太公司精銅160噸。2002年8月，雙科公司以欠款糾紛為由起訴國太公司，國太公司提出反訴，要求雙科公司返還精銅160噸。法院拒絕受理反訴并判決國太公司限期還款。一審判決后，國太公司沒有上訴，判決生效后，雙科公司啟動了強制執行程序。2004年4月，國太公司另案起訴要求雙科公司返還精銅，雙科公司答辯稱，2001年的對帳單是雙方債權債務的確認書，精銅已為雙科公司消耗，既然要結算就應將雙科對國太的債權一起結算，國太公司的起訴已超過訴訟時效。2004年5月，法院作出了支持國太公司的判決。此時精銅的單價已從2001年時的1.5萬元飛漲到了3萬元，法院的判決無疑等于讓雙科公司倒賠近300萬元。
低谷求救 明確目標
雙科公司的老總們找到了我所，明確提出訴訟目標就是按2001年當時的銅價結算。當時我也沒有把握，但是因我們曾成功代理雙科公司合作伙伴的案件，雙科公司的老總們對我們的實力深信不疑。
調整思路 峰回路轉
出面為雙科公司代理的除了我之外，還有伍長康律師。伍律師是法學名門的后裔，也是有著多年辦案經驗的知名律師。上訴時限只有10天左右了，我和伍律師作了分工，將案件的資料一分為二，利用5天時間專門策劃案件的上訴思路，5天后再碰頭篩選最佳方案。
在這5天中，我除了看案件材料外，還進行了大量的取證工作。由于已經超出舉證期限，除了法定新證據外，幾乎不能向法庭提交任何證據，但仍不能輕視這些證據材料的參考價值。我通過相關資料了解到，雙科公司為當地信譽卓著的民營企業，而國太公司因為各種原因幾乎陷入癱瘓，我們去查詢其工商資料時，當地工商部門甚至提醒我們要小心這家公司。
5天后，我和伍律師碰頭，一致認為，雙科公司原來的答辯意見從法律上角度看幾乎沒有最終勝訴的可能，按原來的思路上訴必死無疑，二審的思路必須進行重大調整。我們認為本案有這樣幾個事實應得到確認：
1、 原被告間自1991年開始建立了長期的加工承攬合同關系；
2、 雙科公司為承攬人，國太公司為委托人；
3、 國太公司欠雙科公司加工費及貨款220萬元，該債權已為生效判決確認，為到期債權。
4、 雙科公司留有國太公司的精銅也是事實。
有了這樣的思路，相信精明的讀者也能看出我們的二審思路，即主張留置權！
順利庭審 扳回敗局
很快我們擬好了上訴文書，由于二審的思路作了重大調整，因此上訴狀也寫得非常簡略，盡量不讓對該看出具體思路。在提交上訴狀的同時我們又將一審證據重新整理。
一切就緒，只待開庭！
擔任此案主審法官的是省高院的某資深法官，其業務水平遠在很多法官之上，以至于我們的上訴理由很明顯被其看穿。當然，熟悉審判業務的法官也有一個共同的特點，那就是職權主義傾向明顯。一開始就主宰著庭審，根本不按一般的開庭順序。對雙方無異議的事實當庭確認，而國太公司的律師另辟蹊徑，認為原被告雙方除加工關系之外還有買賣關系，理由是對帳單上所說的220萬元除了加工費還有貨款，再加上一審過程中雙科公司的代理律師也曾承認有過買賣關系。對此我們提出兩點理由，一是加工承攬合同中也可能有貨款，因為有時承攬人也會受委托自購材料，而材料費是另計的；二是根據證據規則可以撤銷雙科公司的一審自認，因為加工承攬關系已為另一生效判決確認。法庭當庭支持了我們的觀點。
法院就是否調解征求意見時被我方當庭拒絕。
庭審很快結束，就等佳音。
“蟬請黃雀，剿滅螳螂”
古人云“好事多謀”，在這個案件中算中應驗了。庭審結束后，我根據庭審的情況，認為二審法院應當撤銷一審判決，直接駁回國太公司的訴訟請求。可是庭審過了很長時間，仍不見動靜。打電話話過去問才知對方提出了調解愿望，法院也認為應當調解解決，我方仍堅持不同意調解。就這樣，案件進入了僵持狀態。
一晃就到了11月初，此時案件已經超過了二審的審理期限，法院還是堅持調解。伍長康律師擔心國太公司去貨款案件的執行法院要求法院直接執行雙科公司留置的財產，這會讓雙科公司損失加大，所以建議在條件適當時可以考慮調解。而我認為，在本案審結以前作為貨款案申請人的雙科公司可要求執行法院裁定中止執行，作為被執行人的國太公司至少在程序無權要求恢復執行。另外，如果我方在本案的二審中勝出，那么根據訴訟原則，在無新證據的情況下，國太公司已無訴權，除非國太公司主動償還我方欠款，但不論國太公司有無實力償還，可以斷定國太公司不會償還，“以小博大”對于國太公司來說風險太大了。所以，我堅決不同意調解。
“胳膊扭不過大腿”，我們最終還是沒有抵擋住來自對方當事人之外的壓力，準備調解。而對方開出的調解條件是我方在10日之內向其支付差價40萬元，否則賠償對方損失150萬元。這個條件不容更改。
“只能接受”，我對雙科公司的老總們說。實際上這已經與2001年的銅價差得不是太多，相對于一審判決來說已經是很大的進步了。
“支付40萬元沒有問題，但這筆錢寧愿扔到水里也不能給國太”，雙科的老總最終意見形成。
此時已到了11月9日，由于審限問題，時間非常緊迫。
“簽”。12月10日我代表雙科公司在這份“屈辱”的調解書上簽了字，調解書當日生效。但雙科公司的老總們并未閑著，他們被安排尋找“黃雀”，即國太公司的債權人，因為我相信，像國太公司的資信狀況一定會有很多無奈的債權人。
12月12日，好消息傳來，內江市某法院從2001年起就有一起以國太公司為被執行人的案件，且該案久拖未決。
真是太好了，要什么就有什么！
我們很快與內江案件的執行申請人取得聯系，提出用20萬元現金“購買”其對國太公司40萬元的債權。合意很快達成。
12月15日，內江法院來人向雙科公司開出了協助執行的相關手續，要求雙科公司不得向國太公司履行因調解書產生的到期債權。當日，20萬元款項就被內江法院“強制”劃走。隨后，內江法院又依法向國太公司送達了《履行債務證明書》，告知其調解書的40萬元債權已被法院強制執行完畢，雙科公司不再向其履行。
[作者聯系方式：zg5464@yahoo.com.cn]
