[ 趙華艷 ]——(2005-3-26) / 已閱45760次
上述可以看出，我國域名保護(hù)很不完善，許多立法和實(shí)踐問題難以解決，筆者參看許多學(xué)者的觀點(diǎn)，并結(jié)合自己的思考，提出以下建議，望能對(duì)我國立法完善和實(shí)踐糾紛的解決有一定意義。
第4.1節(jié) 立法上
筆者認(rèn)為完善我國域名法律保護(hù)體系，首先要有法可依，這是個(gè)前提。目前我國還沒有法律機(jī)制解決域名糾紛，雖然有規(guī)范性文件，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展。很多時(shí)候，遇到新的問題，無法可依，無先例可循，法律相對(duì)滯后。這便制約了網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，無法解決實(shí)際問題。
4.1.1完善、擴(kuò)大解釋、修改《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》，考慮適用《民法通則》來彌補(bǔ)現(xiàn)有法律的不足。
筆者認(rèn)為，目前我國尚不具備制定有關(guān)域名的單獨(dú)法律，而且立法需要一定時(shí)間，難以及時(shí)解決實(shí)踐問題。在現(xiàn)階段，有些域名相關(guān)行為違反了《商標(biāo)法》的規(guī)定可適用《商標(biāo)法》，有些行為違反了《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定就可以適用《反不正當(dāng)競爭法》，如果相關(guān)法律均無相關(guān)規(guī)定可以考慮適用《民法通則》中的基本原則。
擴(kuò)大《商標(biāo)法》38條第4款的司法解釋，在《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第41條中新增一款“在先將他人注冊的馳名商標(biāo)在國際互聯(lián)網(wǎng)上申請為域名的”明確列入侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的禁止性規(guī)定中，這樣便有法可依。如果利用因特網(wǎng)來從事有損于廠商名稱、持有人商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)行為便違反了《反不正當(dāng)競爭法》。將《反不正當(dāng)競爭法》14條“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。”修改為“經(jīng)營者不得通過各種手段和渠道捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)”。這樣就包括了通過網(wǎng)絡(luò)手段進(jìn)行的不正當(dāng)競爭，如果實(shí)踐中出現(xiàn)這類問題就不再無法可依，有一定現(xiàn)實(shí)意義。再例如《民法通則》第58條規(guī)定了七種民事行為無效，如（七）“以合法形式掩蓋非法目的”，適用到《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)注冊暫行管理辦法》第24條規(guī)定域名不得轉(zhuǎn)讓或者買賣，故以轉(zhuǎn)讓為主要?jiǎng)訖C(jī)注冊域名是非法的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。在現(xiàn)實(shí)中如果出現(xiàn)行為人為了獲取暴利注冊域名，而不是以正當(dāng)使用為注冊動(dòng)機(jī)，就有了法律依據(jù)。這樣擴(kuò)大解釋和修改這些法律后，實(shí)踐中遇到類似的問題便可以依照相關(guān)法律解決，不再無法可依。可以彌補(bǔ)我國現(xiàn)行法律的不足和空白，在目前來說有其意義。
4.1.2在條件具備時(shí)，制定互聯(lián)網(wǎng)法。
在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)滲透到生活的各個(gè)方面，并且以驚人的速度改變著我們的生活。這也產(chǎn)生了許多新問題。我們的法律要緊跟時(shí)代步伐，適應(yīng)時(shí)代要求，制定一部完善的互聯(lián)網(wǎng)法是一種趨勢和時(shí)代的必然要求。我國制定的《域名注冊暫行管理辦法》、《域名注冊實(shí)施細(xì)則》、《域名爭議解決辦法》和《中文域名爭議解決辦法》作為我國域名管理政策。但是，這些規(guī)定都不能作為法院判決的依據(jù)，我國并沒有一部像美國《反域名搶注消費(fèi)者保護(hù)法》專門針對(duì)域名的法律，而且在《反不正當(dāng)競爭法》、《商標(biāo)法》等相關(guān)法律中也沒有對(duì)域名產(chǎn)生的問題做出明確規(guī)定。法院在審理域名糾紛案件中主要使用《反不正當(dāng)競爭法》、《民法通則》及《巴黎公約》的相關(guān)規(guī)定，這些規(guī)定都是極不明確的，給通過司法途徑解決域名糾紛帶來障礙。所以制定互聯(lián)網(wǎng)法是必要的。希望互聯(lián)網(wǎng)法盡早出臺(tái)，促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。當(dāng)然，這需要一個(gè)過程，需要研究和探討，需要更多的學(xué)者參與。
第4.2節(jié) 理論上
域名問題已經(jīng)引起了國際國內(nèi)的普遍關(guān)注，我國理論界也進(jìn)行了許多探索。目前可以說是爭議很多，一些問題不能達(dá)成共識(shí)。筆者從自己思考的角度提出以下建議：
4.2.1應(yīng)該保護(hù)善意域名所有權(quán)人的權(quán)利。
行為人主觀上并沒有惡意侵犯他人商標(biāo)權(quán)，而是偶爾出現(xiàn)與他人商標(biāo)、商號(hào)或企業(yè)名稱巧合。這種行為不能認(rèn)為是侵權(quán)。這里，善意是指行為人不知情，只適用于普通商標(biāo)，不適用馳名商標(biāo)。只要是產(chǎn)生對(duì)馳名商標(biāo)的混淆就是侵權(quán)，這體現(xiàn)了對(duì)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)。如果域名所有人應(yīng)知或知道馳名商標(biāo)而注冊為域名的構(gòu)成侵權(quán)而非善意。有一個(gè)案例是，美國一家玩具商對(duì)一個(gè)小男孩創(chuàng)建的網(wǎng)站不滿，原因是小男孩綽號(hào)“POKEY”注冊的域名為“pokey.org”，“POKEY”恰好是玩具商在系列玩具上的商標(biāo)。但是小男孩只是用該網(wǎng)站介紹他自己、他的小狗和他最喜歡的電子游戲，顯然無心也無意侵犯玩具商的商標(biāo)權(quán)。這種情況下，當(dāng)然不能認(rèn)為域名所有人為侵權(quán)，他們不承擔(dān)任何侵權(quán)責(zé)任，否則就有失公平。再說，玩具商自己沒有及早注冊域名及防御域名，有一定原因，不能將全部責(zé)任讓域名所有人承擔(dān)。我們在目前往往側(cè)重于保護(hù)商標(biāo)權(quán)人而忽視了保護(hù)善意域名所有人。
4.2.2應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)通過協(xié)商解決糾紛，也可以通過仲裁，不一定要通過訴訟。
筆者認(rèn)為，上述案件中當(dāng)事人雙方完全可以通過協(xié)商、談判方式來解決。沒有必要一定通過訴訟程序，協(xié)商解決和仲裁解決更有其優(yōu)越性。這樣雙方不用投入人力、財(cái)力、時(shí)間進(jìn)行訴訟，有限的司法資源可以用來解決其他糾紛。而且仲裁和協(xié)商比訴訟程序效率高，使得糾紛可以得到盡快解決，節(jié)省雙方時(shí)間，不失為一種有效的解決方式。在實(shí)踐中，如果糾紛動(dòng)輒訴訟，就會(huì)造成許多不必要的投入，而且效率不高。
4.2.3特別保護(hù)馳名域名。
馳名域名就是指在一國范圍內(nèi)享有很高聲譽(yù)，并為廣大網(wǎng)民所熟知。網(wǎng)站的經(jīng)營者通過各種宣傳活動(dòng)，讓廣大網(wǎng)民所知曉，并且提供各種優(yōu)質(zhì)免費(fèi)的服務(wù)，如免費(fèi)郵箱，高質(zhì)量的網(wǎng)頁內(nèi)容，快捷的搜索引擎等等。網(wǎng)民們可以通過這些網(wǎng)站收發(fā)電子郵件，查詢自己感興趣的信息，甚至進(jìn)行網(wǎng)上購物，這些高質(zhì)量的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)得到了廣大網(wǎng)民們的認(rèn)可和喜愛，同時(shí)他們的域名也深入人心。毫無疑問，這些域名具有很高的聲譽(yù)和極大知名度，包含了極大的商業(yè)價(jià)值，因此，馳名商標(biāo)持有人除享有普通域名持有人享有的民事權(quán)益外，還享有防止非經(jīng)授權(quán)擅自使用與域名相同、相似的標(biāo)識(shí)作為商業(yè)標(biāo)識(shí)的禁止權(quán)，即對(duì)假冒、混淆行為的禁止權(quán)。[6]特別保護(hù)馳名域名所有人的權(quán)利有利于防止“域名反向侵奪”，即惡意商標(biāo)注冊人注冊馳名域名為商標(biāo)，利用馳名域名的聲譽(yù)，擴(kuò)大影響，不勞而獲。如果不對(duì)馳名域名加以保護(hù)，僅僅保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益，這對(duì)域名所有權(quán)人是很不公平的。筆者認(rèn)為，我們應(yīng)該平衡域名權(quán)利人和商標(biāo)權(quán)人之間權(quán)利，顧此失彼不符合法律的公平原則。既然對(duì)馳名商標(biāo)給予特別保護(hù)，那么也應(yīng)該特別保護(hù)馳名域名。
第4.3節(jié) 實(shí)踐中
筆者對(duì)實(shí)踐中的建議有：
4.3.1從域名登記之時(shí)就要嚴(yán)格把關(guān)。
應(yīng)該賦予域名登記機(jī)關(guān)適當(dāng)?shù)膶彶闄?quán)，主要審查經(jīng)營者的合法身份和經(jīng)營資格，這能有效地杜絕那些惡意搶注域名并敲詐勒索行為的發(fā)生。同時(shí)一定發(fā)生域名爭議，擁有合法身份和經(jīng)營資格的主體也具有承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的一定能力。在現(xiàn)行的法律框架下可以考慮借助已有的商標(biāo)檢索機(jī)構(gòu)來實(shí)現(xiàn)域名注冊中的檢索。由CNNIC（中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中心）和商標(biāo)局配合，當(dāng)某一域名被申請注冊時(shí)，先由CNNIC檢索其是否與在先商標(biāo)權(quán)沖突，如果域名與某一在先商標(biāo)權(quán)構(gòu)成沖突，則域名注冊申請人必須提交有關(guān)證明文件以證明自己確系用作域名的注冊商標(biāo)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才獲得注冊。這樣便從根本上杜絕了域名爭議的發(fā)生。在域名注冊人申請注冊后，應(yīng)該將該域名公布，并適當(dāng)保留一段時(shí)間（筆者認(rèn)為60天較合適）給他人異議。如果期限屆滿，無人異議，則給予注冊登記。異議程序就是指域名只有當(dāng)他人在一定期限內(nèi)不表示異議或者異議請求不成立的情況下方才準(zhǔn)予上網(wǎng)使用。互聯(lián)網(wǎng)特別委員會(huì)（IAHC）公布的一個(gè)報(bào)告中規(guī)定，新注冊的域名增設(shè)60天的爭議期，爭議期后域名才生效。該程序的設(shè)立給域名爭議的發(fā)生充當(dāng)了過濾器，能有效減少域名爭端。
4.3.2設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)處理域名糾紛
目前沒有專門的機(jī)構(gòu)解決域名糾紛，許多糾紛不得不采用訴訟程序解決，有其局限性。筆者認(rèn)為，可以建立一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)來處理國內(nèi)的域名爭議，提高效率。一方面避免冗長的訴訟程序，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)的高效運(yùn)行，另一方面，該機(jī)構(gòu)可以由各方面的專業(yè)人士組成，有利于保證裁決的客觀、公正與權(quán)威。該組織應(yīng)由法律界、信息產(chǎn)業(yè)部、電信部門、域名注冊與管理機(jī)關(guān)以及工商管理部門的相關(guān)專家組成。[7]這樣解決糾紛就比較容易，能夠適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，及時(shí)解決網(wǎng)絡(luò)帶來的問題，但是目前尚沒有這個(gè)必要，畢竟現(xiàn)在的糾紛沒有那么多，司法機(jī)構(gòu)能夠滿足目前需要。筆者認(rèn)為，隨著互聯(lián)網(wǎng)的深入發(fā)展，設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)解決域名糾紛是必要的，可以節(jié)省司法資源。設(shè)立專門的爭議解決機(jī)構(gòu)是一種趨勢，我們應(yīng)該順應(yīng)時(shí)代發(fā)展。
4.3.3提高域名防御意識(shí)，進(jìn)行域名防御注冊
目前我國許多企業(yè)注冊域名意識(shí)不高，大量域名被搶注，非常不利于企業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不利于利用網(wǎng)絡(luò)資源充分宣傳自己，擴(kuò)大影響，提高知名度。因此，企業(yè)要積極注冊域名，以免被惡意注冊人搶注，有損企業(yè)名譽(yù)、利益。同時(shí)也要仿效商標(biāo)，注冊防御域名。
域名的防御性注冊，是指企業(yè)基于一個(gè)主要域名，在不同的類別域名、國別域名和語言域名上注冊該域名或其衍生域名、相似域名，已形成一個(gè)完整的域名族。防御域名注冊的目的有兩個(gè)，一是防止他人對(duì)企業(yè)主域名的淡化（指減少了知名商標(biāo)識(shí)別和區(qū)分商品或者服務(wù)的能力，而不管是否存在知名商標(biāo)所有人和他人存在競爭或者混淆、錯(cuò)誤或欺騙的可能），避免消費(fèi)者的誤認(rèn)與混淆；二是為本企業(yè)的今后發(fā)展保留必要的虛擬空間，這也是域名儲(chǔ)備的一種方式。可見注冊防御域名有利于保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益。
第4.4節(jié) 技術(shù)上
域名問題是隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展而產(chǎn)生的，域名問題的解決更要依賴網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來解決。隨著技術(shù)的不斷發(fā)展，域名問題和糾紛會(huì)得到有效解決的。結(jié)合其他學(xué)者的觀點(diǎn)，經(jīng)過筆者思考、整理，特提建議如下：
4.4.1采用“門戶網(wǎng)頁”和否認(rèn)聲明
“門戶網(wǎng)頁”屬于一種網(wǎng)上地域錄服務(wù)器，它用鏈接把包含共同網(wǎng)上名稱的網(wǎng)址及其區(qū)別的信息串聯(lián)起來，讓不同的企業(yè)得以在域名中共享相同的網(wǎng)上名稱。[8]比如，roadrunner一案中，據(jù)查有38個(gè)美國企業(yè)就“roadrunner”擁有商標(biāo)注冊，再加上使用“roadrunner”作商號(hào)的企業(yè)還有十幾個(gè)，如果這近五十家企業(yè)都同意采用門戶網(wǎng)頁的方式解決域名沖突，那么問題就簡單得多了。在這個(gè)以“roadrunner.com”為域名的門戶網(wǎng)頁上，列舉了上述各企業(yè)的名稱及其各自的特征，并設(shè)有鏈接通向它們各自的網(wǎng)站。這樣，既解決了商業(yè)標(biāo)志權(quán)利人之間因域名產(chǎn)生的矛盾沖突，又方便用戶查找需要的網(wǎng)站，而且不會(huì)因?yàn)闄?quán)利人使用的商業(yè)標(biāo)志彼此相同或近似而發(fā)生混淆。不過，“門戶網(wǎng)頁”能夠?qū)嵤┍仨氁@得這么多相關(guān)權(quán)利人的同意，他們需要達(dá)成共識(shí)。在實(shí)踐中，能夠?qū)嵤┯幸欢ǖ碾y度，當(dāng)然也是一種比較好的方法。域名糾紛的解決還可以想到更多的手段，需要不斷探索。
否認(rèn)聲明是一種域名注冊人主動(dòng)采取的避免域名糾紛的預(yù)防措施。采取這種措施的域名注冊人在自己的網(wǎng)頁上聲明自己的域名權(quán)利只在某個(gè)國家或者某類商品或服務(wù)上使用，或者聲明自己的域名與別人的相同的商業(yè)標(biāo)志無關(guān)。為了達(dá)到預(yù)期的效果，域名注冊人在網(wǎng)頁上設(shè)置的聲明應(yīng)當(dāng)盡量醒目，其表達(dá)應(yīng)當(dāng)明確、不含糊；最重要的是，一旦知道自己的域名可能與某個(gè)國家的某企業(yè)的商業(yè)標(biāo)志相混淆，就要立即聲明自己與之無關(guān)，要體現(xiàn)希望避免發(fā)生混淆的誠意。
4.4.2增加一級(jí)域名，來區(qū)分不同的行業(yè)。
筆者希望隨著技術(shù)的發(fā)展能夠再增加一級(jí)域名，避免不同企業(yè)之間發(fā)生混淆，特別是在中文域名中使用。例如，有兩家企業(yè)，北京熊貓肥皂廠和北京熊貓襯衫廠，兩家企業(yè)都希望用他們的商標(biāo)“熊貓”注冊域名。此時(shí)，只要它們分別注冊“中國.熊貓.肥皂”和“中國.熊貓.襯衫”就可以了，不僅可以滿足他們的需要，而且不會(huì)發(fā)生混淆。
同樣的道理在英文域名中也同樣適用，這樣就可以像商標(biāo)一樣，不同行業(yè)的使用者使用同一名稱而不混淆。IAHC新增加了七個(gè)通用頂級(jí)域名：firm（代表公司企業(yè)）、store（代表銷售公司或企業(yè)）、web（代表突出WWW活動(dòng)的單位）、info（代表突出文化、娛樂的單位）、rec（代表消遣、娛樂活動(dòng)的單位）、arts（代表提供信息服務(wù)的單位）、com（代表個(gè)人）。IAHC指出，今后通用頂級(jí)域名數(shù)量還要增加，這無疑將對(duì)拓展域名空間、減少域名沖突大有好處。逐步增加頂級(jí)域名有助于減少商標(biāo)權(quán)和域名權(quán)利的沖突。例如，從whitehouse.gov可以知道該域名的所有者是一政府機(jī)構(gòu)（美國白宮）；而whitehouse.com則是一個(gè)成人網(wǎng)站。當(dāng)然依靠技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展來實(shí)現(xiàn)。
綜上所述，筆者認(rèn)為，我國是WIPO和WTO的成員國，那么，我國網(wǎng)絡(luò)域名的法律保護(hù)應(yīng)在最大程度上與WIPO和WTO的精神和原則相一致，做到既符合國際上的通用做法，又照顧到我國網(wǎng)絡(luò)業(yè)和電子商務(wù)的發(fā)展現(xiàn)狀。域名的法律保護(hù)更離不開國際間的協(xié)調(diào)與合作。我國要加強(qiáng)國際交流、合作，借鑒國際上先進(jìn)管理模式為我所用，不斷完善。上述只是我的建議，望對(duì)法律的完善有所意義。
第5章 結(jié)論
筆者認(rèn)為對(duì)于域名的法律保護(hù)是必要和緊迫的。目前，急需解決的問題是域名的新技術(shù)性與傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理方式的相應(yīng)滯后性的矛盾。具體表現(xiàn)為一方面商標(biāo)、企業(yè)名稱等無法在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域得到有效的保護(hù)，其直接體現(xiàn)在國際互聯(lián)網(wǎng)上非權(quán)利主體對(duì)注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱的占用；另一方面表現(xiàn)為域名無法在傳統(tǒng)法律領(lǐng)域找到合適的保護(hù)模式，其直接體現(xiàn)則是商標(biāo)、企業(yè)名稱專用權(quán)與域名的沖突。筆者提出的建議從立法、理論、實(shí)踐和技術(shù)四個(gè)方面來論述，其中不足之處有待指正，希望能有參考意義。目前國際國內(nèi)對(duì)域名的保護(hù)力度不夠，這是筆者寫此文的出發(fā)點(diǎn)和初衷。希望能有更多的學(xué)者研究，希望我國的法律能夠以更積極的姿態(tài)迎接網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，這對(duì)我國的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的發(fā)展都有深遠(yuǎn)意義。
參考文獻(xiàn)
1韓松.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社,2000.7.381頁
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