[ 趙華棟 ]——(2005-6-20) / 已閱25473次
淺議洗錢罪的立法完善
【作者簡介】
趙華棟，山西民權(quán)律師事務(wù)所律師，法學碩士。聯(lián)系電話：13834136500 ，E-mail：btbuzhd@163.com。
【內(nèi)容提要】 本文在闡述洗錢罪的定義和中外洗錢罪立法狀況的基礎(chǔ)上，重點就我國洗錢罪立法的不足進行了分析，并提出了一些完善的建議。
【關(guān)鍵詞】 洗錢罪 洗錢 含義 完善
【正文】
洗錢犯罪是一種具有嚴重社會危害性的新型犯罪，對其進行必要的法律調(diào)整具有什么重要的意義。在我國的現(xiàn)有法律體系中對洗錢罪有一些規(guī)定，但存在很多不足，需要完善。只有這樣才能更好地遏制洗錢犯罪。
一、洗錢罪的定義
洗錢，最早源自英文Money Laundering，意思是把不干凈的錢通過一定的方式清洗干凈。具有法律上的洗錢含義是從20世紀20年代在美國開始的。當時美國的工業(yè)中心芝加哥等城市出現(xiàn)了阿里•卡彭、約多里奧和勒基•魯西諾為首的龐大的有組織犯罪集團。這些犯罪集團利用美國經(jīng)濟發(fā)展過程中廣泛運用現(xiàn)代化規(guī)模生產(chǎn)技術(shù)的機會，大力發(fā)展自己的犯罪企業(yè)，謀求巨大的經(jīng)濟利益。但是，由于美國有著嚴格的稅收征管制度，使這些犯罪收益無法自由地清洗和利用。于是該犯罪集團的一個財務(wù)總監(jiān)購置了一臺自動洗衣機，為顧客洗衣服，并收取現(xiàn)金，然后將犯罪收入混入這些現(xiàn)金中一起向稅務(wù)機關(guān)申報，使其變?yōu)楹戏ㄊ杖耄@就是最初的洗錢。隨著毒品犯罪、有組織犯罪等的日益猖獗，產(chǎn)生了巨大的非法收益，各國也隨之加強了對洗錢犯罪的打擊；洗錢犯罪也同時不斷發(fā)展，手段、方式、范圍等也早已不是最初那么簡單，而形成了一個專門性的、復雜的、跨國的犯罪行業(yè)。
一般而言，洗錢犯罪一般要經(jīng)過三個階段：首先是處置。即對犯罪贓款進行初步處理，與其他合法款項混同或轉(zhuǎn)作金融機構(gòu)存款。然后是離析，即通過復雜的金融操作，如以假名或受托人名義開立銀行賬戶，虛擬貿(mào)易收支、買賣無記名證券等，掩蓋犯罪資金的來龍去脈和真實所有權(quán)關(guān)系，模糊其非法特征。最后是歸并，即將洗過的資金轉(zhuǎn)移至與有組織犯罪無明顯聯(lián)系的合法組織。這其實是對洗錢犯罪過程的簡單概括。最常見的洗錢手法主要有兩種，一是通過金融渠道轉(zhuǎn)移，二是進行投資置業(yè)。實際上洗錢的方法多種多樣，并且犯罪分子無時不在創(chuàng)造出新的洗錢方法。
關(guān)于洗錢犯罪的具體定義，曾有過一些不同的表述。如巴塞爾委員會1988年12月在“防止罪犯使用銀行系統(tǒng)‘洗錢’的聲明”中指出：“犯罪者利用金融系統(tǒng)進行支付，將資金從一個賬戶轉(zhuǎn)移到另一個賬戶；隱瞞金錢的來源以及收益所有人；通過安全儲存設(shè)施為銀行支票提供保管——這些活動通常稱為‘洗錢’”。聯(lián)合國1998年《禁止非法販運麻醉品和精神藥物公約》第3條第5款規(guī)定，為了隱瞞或掩飾制造、販賣、運輸、提供毒品等犯罪所獲得財產(chǎn)的非法來源，或者為了協(xié)助任何涉及毒品犯罪的人逃避其行為的法律后果而轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)讓該財產(chǎn)的行為，就是洗錢。而國際金融行動特別工作組（FATF）則認為，許多犯罪活動的目標是為了使犯罪者或犯罪集團贏得收益，洗錢是其掩飾非法所得的方法。2000年10月在加拿大首都溫哥華召開的“太平洋周邊地區(qū)打擊‘洗錢’金融犯罪會議”，則進一步擴大了“洗錢”概念的外延，將下列行為也視為“洗錢”：把合法資金洗成“黑錢”用于非法行徑（如把銀行貸款“洗黑”后用于走私）；把一種合法資金“洗成”另一種表面也合法的資金（如將國有資產(chǎn)通過“洗錢”轉(zhuǎn)移至個人賬戶以實現(xiàn)侵吞之目的）；把合法收入通過“洗錢”逃避稅收、外匯等監(jiān)管（如外資企業(yè)把合法收入通過洗錢轉(zhuǎn)移至境外）�？傊ㄋ椎刂v，洗錢就是將臟錢洗“凈”、將黑錢漂“白”，其實質(zhì)是對犯罪所獲得的收益進行隱瞞或偽裝，使之具有表面的合法性，從而逃避法律的制裁。
二、中外洗錢罪的立法狀況
我國《刑法》第191條（經(jīng)《刑法修正案（三）》修正）規(guī)定：“明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額5％以上20％以下罰金；情節(jié)嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額5％以上20％以下罰金：（1）提供資金賬戶的；（2）協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的；（3）通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；（4）協(xié)助將資金匯往境外的；（5）以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。”同時，我國政府及各相關(guān)部門也有一些相關(guān)的打擊洗錢犯罪的法律制度。如2003年1月13日到15日，中國人民銀行連續(xù)頒布了《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》和《金融機構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》（即“一規(guī)兩辦法”），并于2003年3月1日起同時施行�？傮w而言，我國目前的反洗錢立法主要由現(xiàn)行《刑法》第191條的規(guī)定，以及2003年3月1日施行的中國人民銀行《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》和《金融機構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》等其他行政規(guī)章構(gòu)成。我國反洗錢的法律制度正在逐漸形成中，但與國際反洗錢法律仍存在較大差距。
從域外反洗錢法律體系的發(fā)展趨勢看，很多國家或地區(qū)都正在制訂單獨的《反洗錢法》。如菲律賓于1995年頒布了《控制洗錢法》，2001年9月29日通過《反洗錢法案》；阿根廷于2000年4月頒布《反洗錢法》；俄羅斯于2002年8月7日頒布了《反洗錢法》；意大利于1991年7月頒布《反洗錢法》；瑞士于1990年將刑法修訂后正式確定洗錢為刑事犯罪，于1987年制定《瑞士銀行家協(xié)會銀行行為規(guī)則》，1991年瑞士聯(lián)邦委員會發(fā)布《反對與防止洗錢的指南》，1998年瑞士政府頒布了《反洗錢法》。
三、我國洗錢罪立法的不足與完善
就目前我國反洗錢法律體系而言，總體上講，存在的問題主要有：（1）洗錢規(guī)定散亂。我國在刑法中規(guī)定了洗錢罪，同時又頒布了有關(guān)行政規(guī)章，但這些規(guī)范之間分散、零亂，缺乏統(tǒng)一性，有的規(guī)定并不協(xié)調(diào)。如關(guān)于何謂“洗錢”，刑法規(guī)定與行政規(guī)章之間存在較大差異。即《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》第3條規(guī)定：“本規(guī)定所稱洗錢，是指將毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪或者其他犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，通過各種手段掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，使其在形式上合法化的行為�！痹撘�(guī)定將“其他犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益”納入洗錢罪的對象之中，這同我國刑法中洗錢行為對象范圍的規(guī)定并不一致。這種各自為政的立法狀況，難以形成一種反洗錢的合力，從而影響了反洗錢的有效執(zhí)法和預防措施的貫徹。（2）行政規(guī)章的效力層次過低。除刑法外，我國對于反洗錢的措施和方法都是以部門規(guī)章、文件通知等形式規(guī)定的，效力層次較低。新近頒布的一個專門的反洗錢規(guī)定——《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》也是以中國人民銀行的名義發(fā)布的，既不是行政法規(guī)，更不是法律。效力層次過低，難以形成全社會的普遍重視。（3）行政規(guī)章的實施缺乏相應(yīng)支撐。從實質(zhì)內(nèi)容上看，中國人民銀行反洗錢“一規(guī)兩辦法”整體上只是整合了以前國務(wù)院和中國人民銀行、國家外匯管理局制定的與反洗錢有關(guān)聯(lián)的行政法規(guī)和規(guī)章，并未從根本上提出有效的反洗錢預防措施，主要強調(diào)了對大額異常資金走向的監(jiān)測、分析和報告，較為單一地在金融系統(tǒng)結(jié)算環(huán)節(jié)上作文章，與國際反洗錢法律制度的要求還有一段距離，實際效果的取得有很大的局限性。
具體而言，在洗錢罪的對象上、洗錢罪的行為方式上、洗錢罪的歸類上以及洗錢罪的處罰上都存在一些問題。
首先，關(guān)于洗錢罪的犯罪對象問題。根據(jù)我國《刑法》第191條規(guī)定，我國洗錢罪的對象包括以下四類犯罪所得及其收益：（1）毒品犯罪；（2）走私犯罪；（3）黑社會性質(zhì)的組織犯罪；（4）恐怖活動犯罪。雖然我國刑法關(guān)于洗錢罪對象中的四類犯罪都是類罪名，且每一類罪名又包括許多具體罪名，但是，從司法實際需要和國際刑法的立法看，我國的洗錢罪對象應(yīng)該進一步擴大，宜規(guī)定為“毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪或者其他嚴重犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益”。我國洗錢罪的上游犯罪應(yīng)擴大為嚴重犯罪。這樣既包括了現(xiàn)有刑法中的四類犯罪，也可以將貪污賄賂罪和盜竊、詐騙、搶劫等侵犯財產(chǎn)犯罪和其他嚴重犯罪所得納入洗錢罪對象范圍。這樣的范圍既符合國際上多數(shù)國家的立法規(guī)定，也符合我國參加的國際條約之標準。洗錢罪對象擴大化是我國洗錢罪發(fā)展形勢所需，是反洗錢法律體系協(xié)調(diào)的需要，是國際社會反洗錢的總趨勢，是國際反洗錢刑事司法合作的要求。
其次，關(guān)于洗錢罪的行為方式問題。我國刑法對于洗錢罪的行為方式側(cè)重于贓款的轉(zhuǎn)換，無論是提供資金賬戶的“提供”、協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的“轉(zhuǎn)換”，還是通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助將資金轉(zhuǎn)移和協(xié)助將資金匯往境外，都是一種財產(chǎn)轉(zhuǎn)換的具體表現(xiàn)，但未涉及到其他的洗錢方式。而國際法律規(guī)范和各國、地區(qū)法律則有較為豐富的洗錢行為方式規(guī)定�？傊�，我國刑法對于洗錢行為對象規(guī)定得較為籠統(tǒng)，難以體現(xiàn)對象不同、行為方式亦不同的特點，為更清晰地了解洗錢的特征，更準確地打擊洗錢犯罪，我國的立法應(yīng)該借鑒國際法律和其他多數(shù)國家的規(guī)定方式。對于洗錢罪的行為方式可以參考有關(guān)國際公約的規(guī)定，設(shè)計為：“凡有下列洗錢行為之一，情節(jié)嚴重，處……：（1）明知財產(chǎn)得自走私犯罪、毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪或者其他嚴重犯罪行為，為了隱瞞或掩飾該財產(chǎn)的非法來源，或為了協(xié)助任何涉及此種犯罪的人逃避其行為的法律后果而轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移或轉(zhuǎn)讓該財產(chǎn)的；（2）明知財產(chǎn)得自上述嚴重犯罪行為，隱瞞或掩飾該財產(chǎn)的真實性質(zhì)、來源、所在地、處置、轉(zhuǎn)移相關(guān)的權(quán)利或所有權(quán)；（3）在收取財產(chǎn)時明知財產(chǎn)得自上述嚴重犯罪行為，而獲取、持有或使用該財產(chǎn)�！�
第三，關(guān)于洗錢罪的性質(zhì)和分類問題。我國現(xiàn)行刑法將洗錢罪歸屬于“破壞金融管理秩序罪”，而不是歸屬于妨害司法罪，是值得商榷的。洗錢罪應(yīng)歸屬于妨害司法罪。這是因為，洗錢罪符合妨害司法罪的本質(zhì)特征，以金融管理秩序作為洗錢罪的主要客體不具周延性，同時國外刑法也一般不將洗錢罪歸類于金融犯罪。對于洗錢罪的分類歸屬，世界各國的立法大致可分為五類。（1）將洗錢罪歸屬于財產(chǎn)犯罪。采用此類歸屬的國家有意大利。（2）將洗錢罪歸屬干事后處置贓物罪。采用此類歸屬的國家有加拿大、荷蘭、德國等國。（3）將洗錢罪歸屬于妨礙司法的犯罪。采用此類歸屬的國家有瑞士。（4）將洗錢罪歸屬于毒品犯罪或其他特定犯罪。采用此類歸屬的國家有法國。（5）將洗錢罪歸屬于經(jīng)濟犯罪。采用此類歸屬的國家有俄羅斯、中國。由此可以看出，世界上多數(shù)國家都并未將洗錢罪視作金融犯罪，即使是與我國類似而將其歸屬于經(jīng)濟犯罪中的俄羅斯，也只規(guī)定于第22章“經(jīng)濟活動領(lǐng)域的犯罪”之中，并未指明其必然是金融犯罪。這樣，在世界上將洗錢罪歸屬于金融犯罪的唯有中國了。雖然每個國家可以有自己的立法模式，但我國立法者不能不考慮世界各國幾乎一致地將洗錢罪不作為金融犯罪的立法現(xiàn)狀，因此在以后刑法修改時，宜對洗錢罪的歸屬做出適當?shù)恼{(diào)整。
第四，關(guān)于洗錢罪的刑罰處罰問題。根據(jù)我國現(xiàn)行刑法的第191條的規(guī)定，對洗錢罪“沒收實施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額5％以上20％以下罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額5％以上20％以下罰金……。單位犯洗錢罪的，實行雙罰制，即對單位判處罰金，并對直接負責的主管人員和其他責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役�！蔽艺J為現(xiàn)行規(guī)定對洗錢犯罪處罰明顯偏輕，不足以充分發(fā)揮刑罰的懲罰威懾作用，無法形成有效的震懾力，必須適當加重洗錢罪的刑事責任。具體措施是：（1）增設(shè)“情節(jié)特別嚴重或數(shù)額特別巨大”的量刑檔次。對有此種情形的洗錢犯罪分子，在主刑適用上應(yīng)處10年以上有期徒刑或無期徒刑。（2）對洗錢罪僅沒收違法所得及其收益是不夠的，應(yīng)當增設(shè)沒收犯罪分子個人財產(chǎn)的附加刑。（3）相應(yīng)加大單位洗錢犯罪的懲處力度。尤其是對單位直接負責的主管人員和其他責任人員，應(yīng)當提高其法定有期自由刑的上限，并按洗錢數(shù)額的一定比例處以罰金。
洗錢犯罪作為一種具有嚴重社會危害性的新型犯罪，已經(jīng)受到國際社會的廣泛關(guān)注，不少國家和地區(qū)制定和實施專門法律進行防范懲治。在我國，反洗錢也已被提上重要議事日程。反洗錢是一項綜合性的系統(tǒng)工程，涉及到方方面面，僅靠在刑法典制定一條洗錢罪即或?qū)τ谙村X犯罪僅靠刑罰處罰是不充分的，它難以解決洗錢犯罪的所有問題。另外，在刑法典里規(guī)定一個洗錢罪，而在行政法規(guī)中制定一些反洗錢措施，可能使法律與法規(guī)缺乏相互之間的聯(lián)系，甚至可能出現(xiàn)矛盾，故必須建立一部完整的反洗錢法律，全方位地整治洗錢犯罪。從域外反洗錢法律體系的發(fā)展趨勢看，有越來越多的國家或地區(qū)正在制訂單獨的《反洗錢法》，這可以作為我國立法的借鑒。因此，從世界各國的洗錢法律體系及發(fā)展趨勢來看，在加入WTO后的情勢下，我國應(yīng)與其他國家對于洗錢立法重視一樣，盡快制定一部統(tǒng)一的《反洗錢法》。
【主要參考資料】
1、高銘暄、[法]米海依爾•戴爾馬斯——馬蒂：《經(jīng)濟犯罪和侵犯人身權(quán)利犯罪研究》，中國人民公安大學出版社，1995年版。
2、盧建平．洗錢犯罪的國際性及我國反洗錢立法評析[J]．高銘暄，趙秉志．21世紀刑法典新問題研討[C]．中國人民公安大學出版社，2000年版。
3、白建軍：《金融犯罪研究》，法律出版社，1998年版。
4、嚴軍興，肖勝喜．新刑法釋義[M]．北京：中共中央黨校出版社，1997年版。
5、李希慧．論洗錢罪的幾個問題[J]．法商研究，1998，（2）
6、趙秉志：《刑法等議問題的研究》（下卷），河南人民出版社，1996年版。
7、[臺灣]蔡清祥．刑事經(jīng)濟犯罪之研究[J]．法學家，1996，（3）
8、程璞、華肖、王堅：《試論洗錢犯罪》（中國法學會刑法研究會1997年年會論文）。
