[ 婁本清 ]——(2005-9-25) / 已閱21990次
從《直銷管理?xiàng)l例》看直銷員與直銷企業(yè)是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系
山東經(jīng)濟(jì)橋律師事務(wù)所 婁本清
《直銷管理?xiàng)l例》于2005年8月23日經(jīng)國務(wù)院通過，從此結(jié)束了中國直銷這一新的營銷方式無法可依的局面。探討直銷員與直銷企業(yè)的法律關(guān)系，對于規(guī)范直銷員與直銷企業(yè)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、明確直銷員的勞動(dòng)權(quán)益能否得到保護(hù)，具有及其重要的理論價(jià)值與實(shí)踐意義。比如：直銷員在從事直銷工作中發(fā)生事故及其他人身損害能否要求直銷企業(yè)予以工傷賠償？它關(guān)系到直銷員的切身利益，關(guān)系到直銷員與直銷企業(yè)的利益分配。
直銷員與直銷企業(yè)是否具有勞動(dòng)法律關(guān)系呢？
對于這個(gè)問題，存在兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為不存在法律上的勞動(dòng)關(guān)系。他們認(rèn)為，根據(jù)《直銷管理?xiàng)l例》第二十六條，“直銷企業(yè)與直銷員、直銷企業(yè)及其直銷員與消費(fèi)者因換貨或者退貨發(fā)生糾紛的，由前者承擔(dān)舉證責(zé)任。” 第二十七條“直銷企業(yè)對其直銷員的直銷行為承擔(dān)連帶責(zé)任，能夠證明直銷員的直銷行為與本企業(yè)無關(guān)的除外。”可見，直銷員是獨(dú)立于直銷企業(yè)的市場營銷主體，他的推銷行為不是直銷企業(yè)的職務(wù)行為。也就是說，直銷員不是直銷企業(yè)的職工，當(dāng)然與企業(yè)不會(huì)產(chǎn)生勞動(dòng)關(guān)系。即直銷員不能享受《勞動(dòng)法》規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)等各種權(quán)益。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，直銷員是相對于直銷企業(yè)的直銷員。根據(jù)《直銷管理?xiàng)l例》 “第十四條 直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)不得發(fā)布宣傳直銷員銷售報(bào)酬的廣告，不得以繳納費(fèi)用或者購買商品作為成為直銷員的條件。
第十六條 直銷企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)招募直銷員應(yīng)當(dāng)與其簽訂推銷合同，并保證直銷員只在其一個(gè)分支機(jī)構(gòu)所在的省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域內(nèi)已設(shè)立服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)的地區(qū)開展直銷活動(dòng)。未與直銷企業(yè)或者其分支機(jī)構(gòu)簽訂推銷合同的人員，不得以任何方式從事直銷活動(dòng)。
第十七條 直銷員自簽訂推銷合同之日起60日內(nèi)可以隨時(shí)解除推銷合同；60日后，直銷員解除推銷合同應(yīng)當(dāng)提前15日通知直銷企業(yè)。
第十八條 直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)對擬招募的直銷員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)和考試，考試合格后由直銷企業(yè)頒發(fā)直銷員證。未取得直銷員證，任何人不得從事直銷活動(dòng)。
直銷企業(yè)進(jìn)行直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)和考試，不得收取任何費(fèi)用。
直銷企業(yè)以外的單位和個(gè)人，不得以任何名義組織直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)。
第二十四條 直銷企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)按月支付直銷員報(bào)酬。直銷企業(yè)支付給直銷員的報(bào)酬只能按照直銷員本人直接向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品的收入計(jì)算，報(bào)酬總額（包括傭金、獎(jiǎng)金、各種形式的獎(jiǎng)勵(lì)以及其他經(jīng)濟(jì)利益等）不得超過直銷員本人直接向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品收入的30％。”
第二十二條 “直銷員向消費(fèi)者推銷產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：
（一）出示直銷員證和推銷合同；
（二）未經(jīng)消費(fèi)者同意，不得進(jìn)入消費(fèi)者住所強(qiáng)行推銷產(chǎn)品，消費(fèi)者要求其停止推銷活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)立即停止，并離開消費(fèi)者住所；
（三）成交前，向消費(fèi)者詳細(xì)介紹本企業(yè)的退貨制度；
（四）成交后，向消費(fèi)者提供發(fā)票和由直銷企業(yè)出具的含有退貨制度、直銷企業(yè)當(dāng)?shù)胤⻊?wù)網(wǎng)點(diǎn)地址和電話號(hào)碼等內(nèi)容的售貨憑證。”
可見，直銷員相當(dāng)于企業(yè)的業(yè)務(wù)員，應(yīng)當(dāng)是企業(yè)的勞動(dòng)者，是社會(huì)主義勞動(dòng)者的重要組成部分，其勞動(dòng)權(quán)益應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻谋Ｗo(hù)。否則，如果直銷員的勞動(dòng)權(quán)益法律不得到法律保護(hù)，那么其在養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、生育、失業(yè)等，就沒有法律保障，這與憲法是相違背的。《憲法》第四十二條 “中華人民共和國公民有勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù)。
國家通過各種途徑，創(chuàng)造勞動(dòng)就業(yè)條件，加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，改善勞動(dòng)條件，并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎(chǔ)上，提高勞動(dòng)報(bào)酬和福利待遇。”第四十五條 “中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的情況下，有從國家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)。”《勞動(dòng)法》第七十條“國家發(fā)展社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)，建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基金，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償”。
第七十二條“社會(huì)保險(xiǎn)基金按照保險(xiǎn)類型確定資金來源，逐步實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。”第七十三條“勞動(dòng)者在下列情形下，依法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇：
（一）退休；
（二）患病、負(fù)傷；
（三）因工傷殘或者患職業(yè)病；
（四）失業(yè)；
（五）生育。
勞動(dòng)者死亡后，其遺屬依法享受遺屬津貼。
勞動(dòng)者享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇的條件和標(biāo)準(zhǔn)由法律、法規(guī)規(guī)定。
勞動(dòng)者享受的社會(huì)保險(xiǎn)金必須按時(shí)足額支付。”
直銷員為特定的企業(yè)工作，其勞動(dòng)權(quán)益理應(yīng)得到所服務(wù)的企業(yè)的保障。反之，如果直銷員在從事直銷活動(dòng)中，發(fā)生事故，法律讓他自己承擔(dān)責(zé)任，體現(xiàn)不出國家對勞動(dòng)者的保護(hù)原則，與建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的大政方針不相符合，也不利于社會(huì)的穩(wěn)定與國家的長治久安。因此，直銷員與企業(yè)的關(guān)系應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)關(guān)系，其合法的勞動(dòng)權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到社會(huì)法律的尊重、支持與保護(hù)。
筆者傾向于第二種觀點(diǎn)。
要探討這個(gè)問題，首先弄明白什么是勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)全國人大法工委國家法室“勞動(dòng)法中的勞動(dòng)關(guān)系不是泛指一切勞動(dòng)者在社會(huì)勞動(dòng)時(shí)形成的所有的勞動(dòng)關(guān)系，而僅指勞動(dòng)者與所在單位之間在勞動(dòng)過程中發(fā)生的關(guān)系。
勞動(dòng)法調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系主要有以下幾個(gè)法律特征：（１）勞動(dòng)關(guān)系是在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中發(fā)生的關(guān)系，與勞動(dòng)有著直接的聯(lián)系。（２）勞動(dòng)關(guān)系的雙方當(dāng)事人，一方是勞動(dòng)者，另一方是提供生產(chǎn)資料的勞動(dòng)者的所在單位。（３）勞動(dòng)關(guān)系的一方勞動(dòng)者要成為另一方所在單位的成員，并遵守單位的內(nèi)部勞動(dòng)規(guī)則。
直銷法律關(guān)系符合以上概念與特征，無疑應(yīng)當(dāng)是勞動(dòng)法律關(guān)系。否則，會(huì)出現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的不對稱。在實(shí)踐中出現(xiàn)直銷員發(fā)生工傷找不到責(zé)任人的現(xiàn)象。不符合法理學(xué)所說的權(quán)利義務(wù)相一致的原則。是法律所不允許的。雖然通過的條例刪除立法草案中“直銷企業(yè)必須與直銷員簽訂勞動(dòng)合同”的規(guī)定，但是從《直銷管理?xiàng)l例》的立法本意看，法律是保護(hù)直銷員的勞動(dòng)權(quán)益的。
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