[ 周舟 ]——(2006-4-24) / 已閱33665次
但管理層持股往往需要資金量較大，特別是管理層收購(gòu)優(yōu)勢(shì)所涉資金動(dòng)輒過(guò)億，單單依靠管理層自有資金或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金以及民間借貸遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能不足。
因此，在實(shí)踐當(dāng)中存在著管理層利用企業(yè)資源，從企業(yè)客戶、合作者等關(guān)系單位短期借貸，再用企業(yè)資源給關(guān)系單位各種形式的豐厚回報(bào)。但這種方式一旦暴露則可能牽涉刑事法律，可謂管理層的一種無(wú)奈和鋌而走險(xiǎn)吧。
4、持股方式
《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》規(guī)定管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)。或許國(guó)資委禁止管理層信托或委托持股是為其監(jiān)管方便，或許為了防止管理層利用信托籌集持股資金，或許國(guó)資委認(rèn)為既然政策已允許管理層持股，則管理層信托持股引起增加成本與風(fēng)險(xiǎn)已沒(méi)有市場(chǎng)，也或許兼而有之吧，總之目的已經(jīng)不重要，結(jié)果已如此。
鑒于此，管理層持股只能以自然人股東身份持股或者通過(guò)其設(shè)立的公司間接持股，但是相比較而言，基于以下幾點(diǎn)，通過(guò)公司間接持股則相對(duì)較為受到青睞：
（1）根據(jù)新《公司法》，股東人數(shù)不能突破50人，如果管理層人數(shù)眾多，則可能受到公司法股東人數(shù)的限制。
（2）如果管理層擬持股公司為外商投資企業(yè)，則其不具備持股主體資格，因?yàn)楦鶕?jù)目前中國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，外商投資企業(yè)不允許自然人持股，在2003年曾有一定程度的放松管制，如果自然人持股在前，爾后引進(jìn)外商，則不受限制。關(guān)于自然人持股外商投資企業(yè)的限制性規(guī)定，下文詳述。
（3）新《公司法》取消了原來(lái)“累積投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)50%”的限制規(guī)定，大大降低了管理層通過(guò)設(shè)立公司持股所需的資金總量和資金成本，此款規(guī)定也可謂是公司法對(duì)公司投資權(quán)的徹底放開(kāi)，我想這也是國(guó)家政策層面鼓勵(lì)投資和大型并購(gòu)的一種舉措吧。
（4）從融資的角度，通過(guò)設(shè)立的公司作為對(duì)外融資的載體，相比較自然人直接融資，已經(jīng)樹(shù)立起一道風(fēng)險(xiǎn)屏障，對(duì)于管理層本人更為安全，而且實(shí)踐中，公司對(duì)外融資也比自然人融資更易操作，比如可以設(shè)立公司股權(quán)作擔(dān)保。
5、其他特別規(guī)定
（1）改制企業(yè)法定代表人參與受讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)。
（2）管理層不得參與國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、底價(jià)確定、中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由有管理職權(quán)的國(guó)有產(chǎn)權(quán)持有單位依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一組織進(jìn)行。
（3）管理層應(yīng)當(dāng)與其他擬受讓方平等競(jìng)買(mǎi)。必須進(jìn)場(chǎng)交易，并披露目前管理層持有標(biāo)的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)情況、擬參與受讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)的管理層名單、擬受讓比例、受讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)的目的及相關(guān)后續(xù)計(jì)劃、是否改變標(biāo)的企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)、是否對(duì)標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行重大重組等。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中的受讓條件不得含有為管理層設(shè)定的排他性條款，以及其他有利于管理層的安排。
（4）企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)持有單位不得將職工安置費(fèi)等有關(guān)費(fèi)用從凈資產(chǎn)中抵扣（國(guó)家另有規(guī)定除外）。
（5）企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓后仍保留有國(guó)有產(chǎn)權(quán)的，參與受讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)的管理層不得作為改制后企業(yè)的國(guó)有股股東代表。
三、大型國(guó)企管理層持股
根據(jù)國(guó)資委和財(cái)政部2005年4月11日聯(lián)發(fā)的《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》，大型國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)及所屬?gòu)氖略摯笮推髽I(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國(guó)有產(chǎn)權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓。此規(guī)定等于基本否定了大型國(guó)有企業(yè)管理層持股。
但是隔半年之后，國(guó)務(wù)院辦公廳于2005年12月29日發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國(guó)有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見(jiàn)》，其中對(duì)大型國(guó)企管理層持股在一定程度上已經(jīng)放開(kāi)，已經(jīng)允許大型國(guó)企管理層通過(guò)增資擴(kuò)股的方式持股。
至此，歸納起來(lái)，大型國(guó)企管理層持股的途徑基本包括如下三種：
1、增資擴(kuò)股。
2、主輔分離、輔業(yè)改制過(guò)程中管理層持股。根據(jù)《關(guān)于國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》及有關(guān)配套文件，在主輔分離、輔業(yè)改制分流安置富余人員過(guò)程中可以以企業(yè)凈資產(chǎn)支付企業(yè)職工（包括管理層）安置費(fèi)。
3、經(jīng)批準(zhǔn)的管理層獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)或股票期權(quán)試點(diǎn)。這類(lèi)試點(diǎn)多集中在高新技術(shù)企業(yè)、專(zhuān)職科研機(jī)構(gòu)等。
盡管政策已經(jīng)放開(kāi)，而且很多人樂(lè)觀估計(jì)不久的將來(lái)會(huì)全面放開(kāi)的，但目前仍存在較為嚴(yán)格的條件限制。因其中很多與上文中小國(guó)企管理層持股差別不大，因此此處從簡(jiǎn)。
1、原則嚴(yán)格控制
國(guó)有及國(guó)有控股大型企業(yè)實(shí)施改制,應(yīng)嚴(yán)格控制管理層通過(guò)增資擴(kuò)股以各種方式直接或間接持有本企業(yè)的股權(quán)。
2、持股主體
為探索實(shí)施激勵(lì)與約束機(jī)制,凡通過(guò)公開(kāi)招聘、企業(yè)內(nèi)部競(jìng)爭(zhēng)上崗等方式競(jìng)聘上崗或?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展作出重大貢獻(xiàn)的管理層成員, 經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),可通過(guò)增資擴(kuò)股持有本企業(yè)股權(quán)。但存在以下情形的，不得作為持股主體：
（1）經(jīng)審計(jì)認(rèn)定對(duì)改制企業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)下降負(fù)有直接責(zé)任的;
（2）故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn),或者在改制過(guò)程中通過(guò)關(guān)聯(lián)交易影響企業(yè)凈資產(chǎn)的;
（3）向中介機(jī)構(gòu)提供虛假資料,導(dǎo)致審計(jì)、評(píng)估結(jié)果失真,或者與有關(guān)方面串通,壓低資產(chǎn)評(píng)估值以及國(guó)有產(chǎn)權(quán)折股價(jià)的;
（4）違反有關(guān)規(guī)定,參與制訂改制方案、確定國(guó)有產(chǎn)權(quán)折股價(jià)、選擇中介機(jī)構(gòu),以及清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、離任審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估中重大事項(xiàng)的;
（5）無(wú)法提供持股資金來(lái)源合法相關(guān)證明的。
3、禁止控股
管理層持股總量不得達(dá)到控股或相對(duì)控股。
4、程序回避
管理層成員擬通過(guò)增資擴(kuò)股持有企業(yè)股權(quán)的,不得參與制訂改制方案、確定國(guó)有產(chǎn)權(quán)折股價(jià)、選擇中介機(jī)構(gòu),以及清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、離任審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估中的重大事項(xiàng)。
5、資金來(lái)源合法證明
管理層持股必須提供資金來(lái)源合法的相關(guān)證明,必須執(zhí)行《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定,不得向包括本企業(yè)在內(nèi)的國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)借款,不得以國(guó)有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)作為標(biāo)的物通過(guò)抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等方式籌集資金。
6、持股方式限制
管理層不得采取信托或委托等方式間接持有企業(yè)股權(quán)。
7、增持限制
涉及管理層通過(guò)增資擴(kuò)股持股的改制方案,必須對(duì)管理層成員不再持有企業(yè)股權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)作出具體規(guī)定。
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