[ 徐貴勇 ]——(2007-4-27) / 已閱20802次
“信義層級(jí)”視野下的股東知情權(quán)若干實(shí)務(wù)問題探析
徐貴勇 陳震
【摘要】
基于股東與公司之間的雙向信義關(guān)系提出股東知情權(quán)的“信義層級(jí)”理論。并在此理論的指導(dǎo)下接合我國現(xiàn)行《公司法》、《證券法》以及其它相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)股東知情權(quán)的行使及其不能的救濟(jì)在司法實(shí)務(wù)中遇到的一些問題。諸如：知情權(quán)的范圍、享有知情權(quán)的主體資格及訴訟主體資格、股東知情權(quán)訴訟中的期間、保全與執(zhí)行、如何避免股東知情權(quán)的濫用等重大疑難問題進(jìn)行初步的探析。
【關(guān)鍵詞】股東知情權(quán)； 信義層級(jí)； 救濟(jì)； 訴訟
在現(xiàn)代公司制度中，由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。股東特別是中小股東不能直接參與公司的經(jīng)營管理，致使其難以準(zhǔn)確、及時(shí)地掌握公司目前的運(yùn)作狀態(tài)的相關(guān)信息，其利益實(shí)現(xiàn)有可能陷入極大的不利的境況之中。因此股東惟有對(duì)公司狀況有較全面、客觀的了解，才能有效行使其諸多權(quán)利，才能在一定程度上防止董事會(huì)、控股股東①及實(shí)際控制人對(duì)股東權(quán)益的侵害并予以積極的方式進(jìn)行救濟(jì)。自新《公司法》②實(shí)施以來有關(guān)股東知情權(quán)訴訟的案件明顯增加。雖然新《公司法》較舊的《公司法》有了很大的進(jìn)步，加強(qiáng)了對(duì)中小股東的保護(hù)，然而對(duì)知情權(quán)的規(guī)定過于原則，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范的邏輯體系，對(duì)知情權(quán)的設(shè)置、內(nèi)容、行使方式、保護(hù)及其限制等問題在具體操作層面留有許多空白。司法實(shí)踐中難以操作，不好把握。因此有必要對(duì)上述的問題進(jìn)行較為深入的研究和探討。
一、股東知情權(quán)的法理分析
（一）股東知情權(quán)的屬性
股東知情權(quán)是指股東對(duì)公司經(jīng)營管理、財(cái)務(wù)狀況、重要文件和重大事項(xiàng)知曉和了解的權(quán)利。[1]從中可見股東知情權(quán)并非是股東所享有的單一權(quán)利而是由查閱公司章程權(quán)、查閱股東會(huì)會(huì)議記錄權(quán)、查閱董事會(huì)會(huì)議決議權(quán)等一系列權(quán)利構(gòu)成的權(quán)利集合體。與權(quán)利集合體相對(duì)應(yīng)的是公司、控股股東、實(shí)際控制人的義務(wù)集合體。③
1．股東知情權(quán)具有共益權(quán)的屬性
第一，股東知情權(quán)是共益權(quán)。通常依照權(quán)利行使的目的我們可把股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。其中自益權(quán)即專為股東自己利益而行使的權(quán)利，主要指股東從股份直接獲得利益的權(quán)利。共益權(quán)即股東既為自己的利益，同時(shí)又為公司利益而行使的權(quán)利，主要是指股東參與管理公司的權(quán)利。[2]有學(xué)者以知情權(quán)的行使手段與自益權(quán)相一致為由認(rèn)為知情權(quán)是一種自益權(quán)。[3]但筆者不這樣認(rèn)為，我們知道知情權(quán)主要表現(xiàn)為股東對(duì)公司的經(jīng)營決策的參與主動(dòng)或被動(dòng)接受、獲取公司相關(guān)信息。從長遠(yuǎn)利益和短期利益的角度考慮。股東知情權(quán)則集中體現(xiàn)為股東個(gè)人利益和公司利益的有機(jī)結(jié)合。因此將股東知情權(quán)理解為一種共益權(quán)更符合實(shí)際情況。另外，股東了解相關(guān)的信息，也可以為公司的發(fā)展獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策，從而參與到公司經(jīng)營中去，促進(jìn)公司的發(fā)展。
2．股東知情權(quán)具有固有權(quán)的屬性
第二，股東知情權(quán)是固有權(quán)。在《公司法》中依據(jù)權(quán)利是否為法定將股權(quán)分為固有權(quán)與非固有權(quán)，其中固有權(quán)又稱不可剝奪權(quán)是指由《公司法》直接賦予股東的、不得以章程或股東會(huì)決議予以剝奪或限制的權(quán)利。反對(duì)對(duì)固有權(quán)加以限制的行為均為違法行為，股東可依法主張其權(quán)利，并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。[4]就股東知情權(quán)而言主要由《公司法》的直接規(guī)定而產(chǎn)生。如：《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”第三十四條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。”第九十八條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。”從中可見股東知情權(quán)是一種固有權(quán)，任何對(duì)股東知情權(quán)加以法律以外的限制的做法都構(gòu)成違法。筆者認(rèn)為知情權(quán)類似于憲法中公民的基本權(quán)利，不能隨意的加以剝奪。而現(xiàn)實(shí)中對(duì)股東知情權(quán)隨意剝奪是嚴(yán)重存在的，因此，強(qiáng)調(diào)股東知情權(quán)有重大的現(xiàn)實(shí)意義。
（二）股東知情權(quán)屬性的現(xiàn)實(shí)意義
第一，從共益權(quán)的屬性來看。我們知道現(xiàn)代公司制度實(shí)質(zhì)上是一個(gè)包含多個(gè)利益主體、存在多種利益沖突的驅(qū)動(dòng)機(jī)制。其中較為突出的利益沖突表現(xiàn)為：股東的利益，公司的實(shí)際經(jīng)營、控制者即公司董事、董事會(huì)以及公司的實(shí)際控制人的利益，公司本身的利益，大股東與中小股東的利益。股東在行使知情權(quán)的時(shí)候其主觀目的具有多樣性，其可能出于為自己的利益或者為公司的利益。將股東知情權(quán)定格于共益權(quán)的范疇有助于我們從法理上理解為什么要對(duì)股東行使知情權(quán)予以必要的限制。其立法理念在于股東作為經(jīng)濟(jì)人，被法律假定為是自身利益的最佳判斷者，具有強(qiáng)烈的自利性。因此股東為了實(shí)現(xiàn)其自身利益最大化，他完全可以放棄股權(quán)甚至實(shí)施損害公司利益的行為，如利用股東知情權(quán)為公司競爭者提供信息，侵犯公司的商業(yè)秘密等。因此必須找到各方利益的平衡點(diǎn)，才能保護(hù)股東利益和促進(jìn)公司的發(fā)展。
第二，從固有權(quán)的屬性來看。在現(xiàn)實(shí)中，有些公司對(duì)股東知情權(quán)的行使通過公司章程或股東會(huì)決議的行使做出了種種規(guī)定。公司章程在公司中被譽(yù)為“公司小憲章”。由于《公司法》對(duì)股東知情權(quán)的規(guī)定過于原則，因此有必要在公司章程中對(duì)股東知情權(quán)予以細(xì)致地補(bǔ)充，使其具體化、規(guī)范化、明確化，以符合不同公司的實(shí)際情況。因此通過公司章程或股東會(huì)決議對(duì)股東知情權(quán)的行使做出具體規(guī)定本身而言是無可厚非的。然而基于知情權(quán)是一種固有權(quán)，因此要對(duì)公司章程、股東會(huì)決議對(duì)股東知情權(quán)做出的具體規(guī)定作一個(gè)法律上的評(píng)價(jià)。筆者認(rèn)為凡是以公司章程、股東會(huì)決議或其它形式對(duì)股東知情權(quán)的行使設(shè)定比《公司法》規(guī)定更為嚴(yán)格的限制時(shí)，這些超過限制的規(guī)定無效。在一些法院的判決中也印證了筆者的看法。④以上，筆者分析了股東知情權(quán)的特征及其現(xiàn)實(shí)意義，這只是表象特征，同時(shí)還必須從股東和公司的信義關(guān)系以及由此體現(xiàn)出來的股東知情權(quán)信義層級(jí)體系來深入地了解和理解這一問題。
二、股東知情權(quán)信義層級(jí)體系的構(gòu)造
（一）股東與公司的法律關(guān)系
信義義務(wù)(fiduciary duty)這一述語源于英國衡平法，它是指當(dāng)事人之間基于信托關(guān)系而產(chǎn)生的義務(wù)。[5]一般意義上理解信托關(guān)系基于委托人將財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，受托人以財(cái)產(chǎn)所有人的身份以一定的方式處分財(cái)產(chǎn)，并將財(cái)產(chǎn)收益交給委托人所指定之受益人。受托人一般的權(quán)利是受托標(biāo)的物的出售、出租、投資等營利性的經(jīng)營；其一般的義務(wù)是向?qū)Υ约旱呢?cái)產(chǎn)一樣照管好別人的財(cái)產(chǎn)，并本著“誠實(shí)”和“信用”將委托財(cái)產(chǎn)的收益交給受益人。
根據(jù)上述信托原理，筆者認(rèn)為，公司是股東財(cái)產(chǎn)的受托人，公司股東既是公司財(cái)產(chǎn)的委托人又是公司財(cái)產(chǎn)的受益人。公司作為股東財(cái)產(chǎn)的受托人，享有法定的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。其法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)具相對(duì)獨(dú)立性。因此股東與公司的法律關(guān)系在一定程度上可以理解為一種信托關(guān)系。
（二）信托關(guān)系下的股東與公司之間的雙向信義義務(wù)
1．公司對(duì)股東的信義義務(wù)
由于股東（尤其是中小股東）一旦出資后，就喪失了對(duì)出資財(cái)產(chǎn)的直接取回及相關(guān)權(quán)利，股東只能主張股權(quán)以及剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。一方面股東不能直接參與公司的經(jīng)營管理，致使其難以準(zhǔn)確、及時(shí)地把握公司目前的運(yùn)作狀態(tài)。在這種信息不對(duì)稱的情況下其利益有可能遭受損失。另一方面作為受托人的公司，其本身也具有自己的利益，同時(shí)加上公司經(jīng)營者的利益，難免會(huì)偏離對(duì)所受托的財(cái)產(chǎn)本著“誠實(shí)”和“信用”妥善經(jīng)營公司，為股東謀取利益。因此公司必須對(duì)股東負(fù)有信義義務(wù)，而且這種義務(wù)的要求程度較高。
2．股東對(duì)公司的信義義務(wù)
有權(quán)利就有義務(wù)，作為公司的股東而言，對(duì)公司也負(fù)有一定的信義義務(wù)。特別是在我國新《公司法》采用注冊資本分期繳納的情況下，股東對(duì)公司最大的信義義務(wù)就是按時(shí)、按要求完成出資。在履行股東的各項(xiàng)權(quán)利時(shí)也應(yīng)當(dāng)本著“誠實(shí)”和“信用”。
（三）股東知情權(quán)雙向信義義務(wù)的思考
就股東知情權(quán)而言其雙向信義義務(wù)尤其表現(xiàn)得十分突出。
1．就公司承擔(dān)的有關(guān)知情權(quán)的信義義務(wù)，本要基于以下幾點(diǎn)思考：
第一，雙方在知情權(quán)提供、獲取實(shí)際地位的不平等性。股東對(duì)知情權(quán)的客體沒有直接參與制定，而與此相反公司在置備相關(guān)文件時(shí)，其具有完全的優(yōu)勢地位。公司可以基于本身的利益或經(jīng)營者的利益隨意編制不真實(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)告或其它文件。從而損害股東利益。
第二，信息不對(duì)稱。股東雖然作為公司的發(fā)起人、投資人,公司利益的最終享有者。但是對(duì)大多數(shù)股東而言并不直接參與公司的經(jīng)營管理,使得股東在獲得期待利益的過程中處于信息不對(duì)稱的弱勢地位,其利益實(shí)現(xiàn)可能陷入極大的風(fēng)險(xiǎn)中。只有當(dāng)股東準(zhǔn)確及時(shí)地知曉公司或董事的經(jīng)營信息后,才可能防止董事會(huì)損害股東利益的行為發(fā)生，以及于事后及時(shí)采取必要的救濟(jì)措施,從而保障自己的預(yù)期利益的實(shí)現(xiàn)。因此，公司應(yīng)當(dāng)本著“誠實(shí)”和“信用”編制、提供相關(guān)文件，供股東查詢。
2．就股東承擔(dān)的有關(guān)知情權(quán)的信義義務(wù)，本要基于以下思考：
第一，股東投資目的唯利性。使得他們在行使知情權(quán)時(shí)過多關(guān)心公司行為所能帶給他們的利潤。只要有利潤的驅(qū)使,股東會(huì)不計(jì)公司的長遠(yuǎn)利益,甚至以犧牲公司的利益為代價(jià)。
其二，股東為了確保既得利益的實(shí)現(xiàn)或?yàn)榱藳Q定未來的投資策略，在需要獲取公司經(jīng)營管理的信息時(shí)，會(huì)采取各種不惜擾亂公司正常經(jīng)營活動(dòng)的方式甚至違法的方法。這必定損害公司或董事(會(huì))的利益。
其三，更為嚴(yán)重的是，一旦股東心懷惡意，或?yàn)榱顺鲑u商業(yè)機(jī)密牟取利潤，或?yàn)榱死蒙虡I(yè)秘密服務(wù)于股東從事的或持有股份的競業(yè)公司，而去獲取相關(guān)信息,這樣股東知情權(quán)的行使很可能成為損害公司業(yè)務(wù)、擾亂公司經(jīng)營、泄露公司秘密的一系列行為。[6]因此股東在行使知情權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)本著“誠實(shí)”和“信用”。這也是法律對(duì)股東知情權(quán)做出必要限制的法理依據(jù)之所在。
（四）股東知情權(quán)信義層級(jí)的分析
1．股東知情權(quán)的三個(gè)層面
第一層面，通過《公司法》給公司附加積極作為的義務(wù)，而使股東享有的知情權(quán)。我國《公司法》第一百四十六條規(guī)定：“上市公司必須按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，定期公開其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。”第一百六十六條規(guī)定：“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的二十日以前置備于本公司，供股東查閱。以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。”從上述規(guī)定可以看出公司應(yīng)主動(dòng)依照法律和章程規(guī)定向股東呈遞或公開公司的經(jīng)營信息和相關(guān)的財(cái)務(wù)信息。該類義務(wù)直接來源于法律和章程的規(guī)定，無須股東事先請求，這是一種非依請求而由公司單方完成的法定(約定)義務(wù)。依照上面的論述公司在履行該積極作為義務(wù)時(shí)須負(fù)有信義義務(wù)即所提供的信息必須按照法律的規(guī)定及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)、完整、全面。與此相對(duì)應(yīng)股東也應(yīng)當(dāng)本著信義義務(wù)的要求向公司及時(shí)提供聯(lián)系地址。自行承擔(dān)因股東自身的原因而增加的費(fèi)用。
第二層面，通過《公司法》直接賦予股東知情權(quán)。《公司法》第三十四條第一款規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。”其中公司負(fù)有一定的協(xié)助義務(wù)。與此相對(duì)應(yīng)股東也負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)。如：股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿時(shí)須出于正當(dāng)?shù)哪康模覒?yīng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。
第三層面，通過法律賦予股東知情權(quán)行使不能的救濟(jì)權(quán)。當(dāng)股東無法以前面兩個(gè)層級(jí)實(shí)現(xiàn)其知情權(quán)。《公司法》第三十四條第二款規(guī)定：“股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”
2．信義層級(jí)體系下的股東知情權(quán)
股東知情權(quán)三個(gè)層面是由信義層級(jí)體系決定的。對(duì)于股東知情權(quán)而言，股東和公司都負(fù)有信義義務(wù)。在理想狀態(tài)下，公司和股東都按照信義義務(wù)的要求，誠實(shí)、信用地行使自己應(yīng)有的權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。在一個(gè)公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)良、公司透明度較好的公司中股東知情權(quán)能得到公司的充分尊重和保障，與此同時(shí)股東也能從公司的良好的業(yè)績中獲得利益。在這種理想狀態(tài)下，股東與公司的信義達(dá)到最大化，公司得到持續(xù)發(fā)展，股東能夠獲得利益或雖然暫時(shí)沒有可分利益，股東也能夠?qū)就耆湃巍Ｔ谶@個(gè)層次上談股東知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)及其保護(hù)并不具有多大的意義。然而現(xiàn)實(shí)和理想狀態(tài)存在一定差距，公司本身作為一個(gè)多元利益的集合體而存在。股東的利益，公司的實(shí)際經(jīng)營、控制者即公司董事、董事會(huì)以及公司的實(shí)際控制人的利益，公司本身的利益，大股東與中小股東的利益。不斷地發(fā)生交鋒，在交鋒中，股東與公司之間的信義義務(wù)有可能發(fā)生扭曲和變形，以至于股東與公司信義的完全背離。股東不得不依據(jù)公權(quán)的介入才能實(shí)現(xiàn)自己的知情權(quán)。下面就結(jié)合股東知情權(quán)行使的三個(gè)層面，來談其中的信義層級(jí)。
第一，股東與公司之間信義關(guān)系——信賴層級(jí)
在股東知情權(quán)行使的第一個(gè)層級(jí)中。公司能夠依照法律的規(guī)定完成自己的積極作為義務(wù)。而且在完成這些作為義務(wù)的過程中盡了最大的誠信義務(wù)。與此同時(shí)股東也積極履行其協(xié)助義務(wù)。在這個(gè)層面上將股東與公司相互之間的信義度較高。股東的知情權(quán)能夠通過此層面獲得充分的保障。
第二，股東與公司之間信義關(guān)系——懷疑層級(jí)
當(dāng)公司不履行第一層面的信息呈遞義務(wù)，或者說公司履行呈遞義務(wù)不適當(dāng)即公司未按前述規(guī)定未完全履行其信義義務(wù)，股東對(duì)有關(guān)呈遞信息的真實(shí)性產(chǎn)生合理懷疑。此時(shí)股東與公司之間的信義便出現(xiàn)了扭曲和變形。一方面公司有可能在信息呈遞中弄虛作假，或者對(duì)股東知情權(quán)給予法律之外的不當(dāng)限制，或者沒有合法理由阻卻股東行使知情權(quán)。另一方面股東也可能基于不正當(dāng)?shù)哪康亩鵀E用股東的知情權(quán)。當(dāng)股東的知情權(quán)行使屢次遭到公司拒絕，公司與股東之間的信義逐漸走向?qū)购蛯?duì)立。
第三，股東與公司之間信義關(guān)系——對(duì)抗層級(jí)
當(dāng)股東不能借助第一層面和第二層面充分實(shí)現(xiàn)自己的合法知情權(quán)的行使時(shí)或者公司為了最終阻止股東知情權(quán)的濫用時(shí)，雙方的信義關(guān)系嚴(yán)重對(duì)抗公司內(nèi)部不能解決，股東或者公司就不得不借助公權(quán)的介入來解決知情權(quán)糾紛。進(jìn)行司法訴訟，基于股東的不同訴訟請求，可將知情權(quán)訴訟分為：請求公司允許其查閱（復(fù)制）有關(guān)文件之訴（當(dāng)然這里的文件也包含公司依法呈遞或公開義務(wù)的文件）、請求公司依法履行呈遞或公開義務(wù)之訴等訴求。至于公司阻止股東知情權(quán)的濫用也在前面兩種訴訟中由法院予以裁決。從中可見股東知情權(quán)訴訟表現(xiàn)出股東與公司信義的對(duì)抗和分離。其訴訟性質(zhì)是一種侵權(quán)之訴。⑤
當(dāng)然上述三個(gè)層級(jí)的分析，由于司法實(shí)務(wù)的具體性和復(fù)雜性，并不是一層不變的，有時(shí)也可以相互之間轉(zhuǎn)化。因此有必要結(jié)合信義層級(jí)來分析當(dāng)前處理股東知情權(quán)若干實(shí)務(wù)問題。
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