[ 劉躍挺 ]——(2007-6-23) / 已閱15639次
論犯罪預(yù)備之若干基礎(chǔ)問題
劉躍挺(710063，西安市西北政法大學(xué)153號信箱，wonderf21cn@163.com)
犯罪預(yù)備，作為故意犯罪過程中的一種犯罪停止形態(tài)，是指行為人準(zhǔn)備實(shí)行犯罪但由于其意志之外的原因而未能著手實(shí)行的結(jié)局。蘊(yùn)含著可能危害社會的危害性，受到刑法的否定評價(jià)。基于犯罪預(yù)備在性質(zhì)與特征上存在著明顯的獨(dú)特性，以及為了更加明確地辨析與犯罪階段等若干概念的聯(lián)系與區(qū)別，筆者認(rèn)為有必要認(rèn)真探討一下有關(guān)預(yù)備犯的幾個(gè)基礎(chǔ)問題，有助于更好了解掌握犯罪預(yù)備的本質(zhì)。下面將從犯罪預(yù)備的性質(zhì)、特征、與犯意表示和實(shí)行行為關(guān)系的方面加以論述預(yù)備犯。最后探討一些有關(guān)共犯與預(yù)備犯的聯(lián)系與區(qū)別。
一、犯罪預(yù)備性質(zhì)
故意犯罪停止形態(tài)是指故意犯罪在其產(chǎn)生、發(fā)展和完成犯罪的過程及階段中，因主客觀原因而停止下來的各種結(jié)局狀態(tài)。簡而言之，犯罪預(yù)備是一種犯罪停止形態(tài)。所以，它與故意犯罪過程及階級有關(guān)密切的聯(lián)系與明顯的區(qū)別。
故意犯罪過程指故意犯罪產(chǎn)生、發(fā)展與形成所經(jīng)過的順序與階段的總和與整體，它是故意犯罪運(yùn)動、發(fā)展和變化的連續(xù)性在時(shí)間和空間上的表現(xiàn)，這是一種通說，也是一種狹義的觀點(diǎn)。而有的學(xué)者從廣義上認(rèn)為，故意犯罪過程是指故意犯罪從行為人萌生犯罪動機(jī)形成犯罪決意，進(jìn)而為之準(zhǔn)備，著手犯罪實(shí)施直至完成犯罪的全過程，是故意犯罪產(chǎn)生到完成所經(jīng)過的順序和階段的整體。相比之處，狹義的故意犯罪過程，就是故意犯罪的行為過程，這一過程表現(xiàn)為犯罪預(yù)備和實(shí)行兩個(gè)行為階段。廣義的概念是把故意犯罪的行為過程擴(kuò)展為故意犯罪的發(fā)展過程，是著眼于故意犯罪過程在整個(gè)刑法中的意義，并不局限于研究犯罪的預(yù)備、未遂和中止等問題，雖然其范圍不失寬泛，并且就其中的犯意表示而言，又沒有獨(dú)立的刑法意義。但是，從故意犯罪過程的認(rèn)識角度出發(fā)，而不只是將其中某一部分作人為的限定劃分（相對于狹義說而言），采用廣義說可以更好地研究故意犯罪，尤其是研究預(yù)備犯的問題，諸如預(yù)備犯的時(shí)空限定，與犯罪階段的區(qū)別的問題。本文采用廣義說，是為了下文可以從理論上和實(shí)踐上正確認(rèn)識與辨析犯罪預(yù)備。
故意犯罪階段指故意犯罪發(fā)展過程中因主客觀具體內(nèi)容有所不同而劃分的段落。這些具有不同特征的階段處于故意犯罪發(fā)展的總過程中，呈現(xiàn)出前后相互連接，此伏彼起的遞進(jìn)和發(fā)展變化關(guān)系。而犯罪停止形態(tài)是故意犯罪過程不再發(fā)展而固定下來的相對靜止的不同結(jié)局，它們之間是彼此獨(dú)立存在且不相互轉(zhuǎn)化的狀態(tài)。這些形態(tài)又正是在故意犯罪過程和階段中產(chǎn)生的，各種犯罪形態(tài)的產(chǎn)生及其界定，依賴于犯罪過程和階段的存在及其不同的發(fā)展程度，并且在刑法意義上，犯罪預(yù)備、中止、未遂、既遂分別都具有犯罪的三大特征（即嚴(yán)重的社會危害性，違反刑法性和應(yīng)受懲罰性），因此，它們都具有刑法上的非難性。綜上所述，這三大概括互相之間既存在區(qū)別，又存在著密切的聯(lián)系。綜上所述，犯罪預(yù)備作為犯罪形態(tài)類型之一，其本質(zhì)是一種相對靜止且存在于故意犯罪發(fā)展過程中，行為人在主觀上和客觀上具有刑法意義的不可逆性的停止?fàn)顟B(tài)。
二、犯罪預(yù)備的特征
明確犯罪預(yù)備性質(zhì)，目的是為其在刑法上定位，使其與犯罪階段等一些易混淆概念相區(qū)別開來。但是若想進(jìn)一步把犯罪預(yù)備與犯罪未遂、中止和既遂區(qū)別開，尚需分析其固有的特征，揭示其構(gòu)成犯罪的意義。馬克昌教授認(rèn)為犯罪預(yù)備的特征是：（1）必須是出于實(shí)現(xiàn)某種犯罪的目的；（2）實(shí)施了為完成犯罪創(chuàng)造條件的準(zhǔn)備行為；（3）未至于著手實(shí)行犯罪；（4）未至于著手實(shí)行犯罪是由于認(rèn)為人意志以外的原因。而有的學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)分為兩大層次說明犯罪預(yù)備的特征：（1）行為人在客觀上已開始實(shí)施犯罪的預(yù)備行為，但尚未著手犯罪的實(shí)行行為；（2）在主觀上行為人有進(jìn)行犯罪預(yù)備活動的意圖和目的，但結(jié)果卻最終違背了行為人的主觀意志。基于上述兩種觀點(diǎn)，我認(rèn)為了解事物的特征不但要從主客觀相結(jié)合的角度去認(rèn)識該事物本身的固有內(nèi)涵與結(jié)構(gòu)，而且還應(yīng)該從反映該事物與其他相關(guān)事物聯(lián)系區(qū)別的角度去把握其屬性。所以我認(rèn)為犯罪預(yù)備的特征為三個(gè)方面：（1）在理論上犯罪預(yù)備在主觀上是為了便利犯罪，具有目的上的便利犯罪性。對于預(yù)備犯主觀特征，有的學(xué)者認(rèn)為“為了實(shí)行犯罪”，有的學(xué)者認(rèn)為“為了著手實(shí)行犯罪”。而在實(shí)務(wù)中，有些情形不能超過兩者的范圍，例如有些人（方面共犯）會為了他人的預(yù)備活力而進(jìn)行預(yù)備行為，有些人為了完成犯罪后便于逃跑而進(jìn)行預(yù)備活動等等。這樣預(yù)備犯罪主觀上的目的具有多樣性，但是無論怎么，都可以包涵于一句話中，那就是“為了便利犯罪”。強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，可以使犯罪預(yù)備與處于犯罪實(shí)行階段的犯罪未遂和犯罪既遂形態(tài)區(qū)別開，也可以使其與尚處于意思形成階段的犯意表示。以及“缺乏便利犯罪認(rèn)識和目的”客觀幫助行為區(qū)分開。（2）犯罪預(yù)備在行為上表現(xiàn)為已經(jīng)開始進(jìn)行犯罪的準(zhǔn)備行為而尚未到達(dá)著手實(shí)行，具有行為的預(yù)備實(shí)行性。所謂預(yù)備實(shí)行性在此有兩層含義。第一是說犯罪預(yù)備形態(tài)只能存在于開始犯罪的準(zhǔn)備到著手犯罪的實(shí)行這一特定場合，即著手犯罪實(shí)行以前的預(yù)備階段；第二是說犯罪預(yù)備形態(tài)的核心內(nèi)容只能是犯罪預(yù)備行為，即著手犯罪實(shí)行以前的準(zhǔn)備行為。基于這兩點(diǎn)，給犯罪預(yù)備限定了空間范圍與時(shí)間范圍，共同構(gòu)成其客觀特征。由此，從故意犯罪的縱向上，使犯罪預(yù)備行為、犯意表示和犯罪實(shí)行行為區(qū)別開；從橫向上，使犯罪預(yù)備形態(tài)與預(yù)備階段和預(yù)備行為劃清界限。（3）犯罪預(yù)備在狀態(tài)上，是預(yù)備行為由于行為人意志以外的原因致使其在著手實(shí)行以前停止下來，具有結(jié)局的違背意志性，即這種結(jié)局是由于行為人意志之外的原因所致。哲學(xué)上“意志以外”是指相對于主體而存在的客觀實(shí)在，這種客觀存在是非主體意志所能控制和改變的，即過去常說的“不以人的意志為轉(zhuǎn)移”。基于這一點(diǎn)，我們才能從“質(zhì)”與“量”上正確地看待“意志之外”的原因。從“質(zhì)”的角度看，犯罪分子“意志之外的原因”應(yīng)該是阻礙其實(shí)行和完成犯罪的意志與活動的因素，大致可以分為三類：（1）犯罪人本人以外的原因，包括被害人、第三者、自然力、物質(zhì)障礙、環(huán)境時(shí)機(jī)等方面對完成犯罪具有不利影響的因素；（2）行為人自身方面對完成犯罪有不利影響的因素，如其能力、力量、身體狀況、常識、技巧等缺乏或不佳的情況；（3）行為人主觀上對犯罪對象情況，犯罪工具性能以及犯罪結(jié)果是否發(fā)生或必然發(fā)生等的錯(cuò)誤認(rèn)識。從“量”的角度看，則要求行為人必須達(dá)到足以阻止犯罪意志和犯罪活動完成的程度。
綜上所述，作為一種犯罪停止形態(tài)，犯罪預(yù)備在主觀上是一種預(yù)備犯罪的故意，這種主觀內(nèi)容不同于犯罪未遂與既遂，表現(xiàn)為明知自己的行為在為犯罪創(chuàng)造便利條件而決意為之，具有很強(qiáng)的便利犯罪的目的性；在客觀上是一種處于著手實(shí)行之前的準(zhǔn)備行為，在自身結(jié)局所處狀態(tài)上，是因?yàn)樾袨槿艘庵疽酝獾脑蚣唇Y(jié)局的違背意志性。這種目的、行為與結(jié)局狀態(tài)的三個(gè)特征，不僅使預(yù)備與未遂、既遂和中止相區(qū)別開，而且也使我們更加符合邏輯性、更加清楚和全面地認(rèn)識犯罪預(yù)備。
三、犯罪預(yù)備在主觀和客觀方面的認(rèn)定
（一）犯罪預(yù)備與犯意表示
犯意表示，理論上較為一致地看法，認(rèn)為它是指某種犯罪的意思通過一定方式表現(xiàn)出來。其中“意思”指一種“想法”或者“愿望”。“犯意”即犯罪的意思就是說犯罪行為人對于犯罪的“想法”或者“愿望”，代表著一種犯罪的“趨勢”或者“傾向”，也就是通常意義上的“念頭”。在這里，我認(rèn)為有必要強(qiáng)調(diào)一下“意志”的內(nèi)涵，意志是人們根據(jù)一定的立志、觀點(diǎn)、信念，自覺地確立目的并使用各種方法，采取行為的心理活動。以“意思”與“意志”相比較可以看出，犯意尚未發(fā)展到非實(shí)施犯罪不可的堅(jiān)定程度與形成犯罪意志的“決意”有所區(qū)別。綜上所述，我們很容易就得出犯意表示就是犯罪意思的流露，尚未發(fā)展到以危害行為去實(shí)施某種犯罪的地步。它可以憑借口頭（指通過言語將內(nèi)心的犯罪表達(dá)出來），通過書面文字方式（指用文學(xué)或圖畫等表達(dá)犯罪的意圖），以及“象征性的行為方式”（指能達(dá)到犯罪意思的身體舉動來表示犯罪意圖，如眼神、表情或手勢等）。這幾種形式無論是其具體表現(xiàn)方式如何，都必須具有被人感知的屬性。否則，僅存在于人的頭腦中的秘而不宣的違法犯罪想法，只能是一種思想。這就是說，“犯意表示”是上述犯罪意思與外在表現(xiàn)方式的主客觀統(tǒng)一體。
對于正確認(rèn)定“犯罪表示”還需要注意以下兩個(gè)問題：（1）犯意表示必須是犯意人真實(shí)犯罪意圖的反映。這種情況是一針對在實(shí)踐中，有許多場合是行為人出于某種心理需要而氣話或者逞能話，以抒發(fā)或者滿足內(nèi)心感受，其實(shí)并無犯罪意圖。這一點(diǎn)，正如姜偉教授所說：“犯意表示的內(nèi)容是犯罪意圖，非犯罪意圖不是犯意表示，虛假的犯罪意圖也不是犯意表示。”（2）犯罪表示的本質(zhì)是思想、言論這是行為的問題。這個(gè)問題就是在對照刑法明文規(guī)定的一些反對現(xiàn)有政權(quán)的宣傳煽動犯罪，侮辱誹謗罪和教唆罪的情況下，犯意表示如何認(rèn)定的問題。其實(shí)犯罪表示與上述四類犯罪在客觀表現(xiàn)上雖相似但卻有著本質(zhì)區(qū)別的。首先，在本質(zhì)上犯意表示不再是存在于內(nèi)心的犯罪想法，而表現(xiàn)為一定的言論、舉動等一系列的人的客觀行為，但是這不能得出犯意表示就等于諸如以上的犯罪行為的合乎邏輯的結(jié)論。因?yàn)榉敢獗硎倦m是犯罪意思的外露，但根據(jù)主觀決定客觀，客觀是主觀的反映這樣的辯證唯物主義原理，它僅僅是某種犯罪意圖的外在表現(xiàn)。其次，馬克思主義原理告訴我們，單純的思想活動不會改變或影響客觀世界。言論即使是一種行為，作為某種思想的流露，也不一定會改變或影響世界，因此言論與其他身體行為并不相同，正如說“說”和“做”的差別一樣。言論若想上升為純正犯罪行為則完全取決于它所表述的內(nèi)容和方式，即看其說什么和怎樣說。因此，從犯意表示到犯罪行為之間無論多么接近，都存在著距離，都存在著發(fā)展過程。這樣就回答了上述四種犯罪行為即使是言論，但其言論行為超過了犯意表示的范疇，本身就具有很強(qiáng)犯罪意志與突出的犯罪危害行為，本質(zhì)上不是犯意表示。
犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)別與聯(lián)系。兩者都是故意犯罪過程中在著手實(shí)行犯罪以前所表現(xiàn)出來的一種狀態(tài)，主觀上都具有一定的犯罪意思（這里的“意思”因?yàn)橹皇且环N“想法”，且形成“犯罪意圖”的一個(gè)階段），客觀上這種意思都有一定程度的表現(xiàn)，都沒有造成危害社會的實(shí)際后果。但兩者畢竟是有區(qū)別的。我認(rèn)為可以從四個(gè)方面來認(rèn)識這種區(qū)別：（1）主觀內(nèi)容不同。犯意表示雖然是犯罪意思的反映，但僅僅是單純意思的外露，尚未達(dá)到非用犯罪行為去不可的進(jìn)步。而犯罪預(yù)備行為則不然，它已經(jīng)通過準(zhǔn)備工具或者其他制造便利條件的行為表示其犯罪意圖。這種犯罪意圖雖然與實(shí)行和完成犯罪時(shí)的犯罪主觀要素在確定性和堅(jiān)定性程度上有所差別，但由于其已與準(zhǔn)備行為結(jié)合起來，支配著自己進(jìn)行犯罪的準(zhǔn)備活動，已超出單純犯罪想法或念頭的范圍，具備了刑法所規(guī)定的“犯罪故意”的屬性。（2）客觀表現(xiàn)不同。在客觀上說，犯意表示僅是其主觀犯罪意思的簡單流露，雖然已通過口頭、書面或者其他方式使人感知，但這些表露形式是單一的，只是單純犯罪想法或念頭的主觀再現(xiàn)，其本身不另具社會意義。而犯罪預(yù)備行為則不同，它是在明確的犯罪意圖支配下實(shí)施犯罪的準(zhǔn)備行為，這些準(zhǔn)備行為，如準(zhǔn)備犯罪工具和創(chuàng)造其他條件，不再是簡單的表述意思的方式而是一系列社會活動。（3）所處階段不同。如果把犯罪意圖作為一切犯罪活動的原動力，那么故意犯罪過程就是其犯罪意圖不斷展開、逐步實(shí)現(xiàn)的過程。在這個(gè)過程的初始階段，即由犯罪動機(jī)產(chǎn)生犯罪意思，再由犯罪意思形成犯罪決意的過程，刑法理論稱之為意思階段（亦即犯意形成階段），犯意表示就是屬于這一階段。而犯罪預(yù)備階段是犯罪意思在行為上的表現(xiàn)，屬于犯罪行為表現(xiàn)階段。（4）危險(xiǎn)性不同。危險(xiǎn)性一般認(rèn)為其在刑法上有三層含義：一是指人身危險(xiǎn)性（針對行為人素質(zhì)而言）；二是指客觀上的發(fā)生某種危害結(jié)果的可能性；三是指某種行為已經(jīng)實(shí)施并產(chǎn)生危害結(jié)果的現(xiàn)實(shí)性，一般稱其為危害性。從這三個(gè)方面上看，針對犯意表示與犯罪預(yù)備區(qū)別而言，由于都未有現(xiàn)實(shí)危害結(jié)果出現(xiàn)，因此只能從前兩個(gè)角度出發(fā)來分析兩者的不同。首先，犯意表示具有某種犯罪想法或念頭，不能不承認(rèn)其具備潛在的危險(xiǎn)性，這是如果行為人把其主觀惡意付諸實(shí)現(xiàn)的話，但是，由于犯意表示僅僅是單純的犯罪意圖的簡單外露，沒有也不能發(fā)生任何危害社會結(jié)果的可能性。相反，犯罪預(yù)備行為不僅具有犯罪意圖而且表現(xiàn)為意圖的連貫性和堅(jiān)定性，其主觀惡性較深，社會危險(xiǎn)性較大，并且由于其以一系列準(zhǔn)備活動實(shí)現(xiàn)其既有的犯罪意圖，因此具有發(fā)生危害方法結(jié)果的可能性。正是基于這一屬性，刑法上對于犯意表示不予直接評價(jià)，而對犯罪預(yù)備一般則要予以禁止并給予懲罰（也可以說，它具有社會危害性、刑事違法性和應(yīng)受懲罰性，在外觀表現(xiàn)上，符合了修正的犯罪構(gòu)成并以此作為其定罪依據(jù)）。
（二）與實(shí)行行為的區(qū)別
區(qū)別兩者的任務(wù)主要是為了從客觀方面更好地認(rèn)識犯罪預(yù)備行為。刑法上的危害行為，依刑法理論上的通常認(rèn)識，是指由行為人心理活動支配的危害社會的身體動靜。根據(jù)是否由刑法分則條文作為犯罪構(gòu)成要件加以規(guī)定，可劃分為構(gòu)成要件的危害行為和非構(gòu)成要件的危害行為。犯罪實(shí)行行為和預(yù)備行為便會屬于這兩種危害行為的范疇。
實(shí)行行為指實(shí)施刑法分則規(guī)定的直接威脅或侵害某種具體社會關(guān)系而為完成某種犯罪所必需的行為。我們可以看出，它是刑法分則條文規(guī)定完成某種犯罪所必需的危害行為，即無此行為也就不能成立特定的犯罪。刑法分則正是根據(jù)各種具體犯罪的這一需要而在立法上總結(jié)歸納出各種具體犯罪得以成立的危害行為作為實(shí)行行為。其次，實(shí)行行為直接侵犯或威脅某種具體的社會關(guān)系（犯罪客體），直接作用于特定的犯罪對象，這些都是實(shí)行行為最為鍵的特征。
預(yù)備行為與實(shí)行行為兩者雖然彼此依賴，前后遞進(jìn)，但有著本質(zhì)性的區(qū)別：（1）二者存在的目的不同。預(yù)備行為的存在主要是為了犯罪的實(shí)行創(chuàng)造條件，而實(shí)行行為的目的則是為了通過犯罪的實(shí)行來完成犯罪，二者雖然在目的上都圍繞著完成犯罪這一點(diǎn)目標(biāo)，但具體內(nèi)容及其方向性上是不同的；（2）二者表現(xiàn)的內(nèi)容和性質(zhì)不同。預(yù)備行為由于是為犯罪創(chuàng)造條件，就表現(xiàn)為一系列準(zhǔn)備行為，這些行為均不具備實(shí)現(xiàn)刑法分則基本具體構(gòu)成要件的性質(zhì)，而實(shí)行行為則是實(shí)現(xiàn)刑法分則所規(guī)定的具體構(gòu)成要件的行為，無論是何種表現(xiàn)方式，只要著手就意味開始滿足法定的構(gòu)成要件，使追求的犯罪得以成立。（3）二者在完成犯罪上的地位和作用不同，以及在刑法上意義是不同的，正視這一點(diǎn)，是正確評價(jià)犯罪準(zhǔn)備的關(guān)鍵所在。
四、犯罪預(yù)備的共犯問題
犯罪的未完成形態(tài)與共同犯罪問題，是兩個(gè)既特殊又不同的范疇。但在理論上和在實(shí)務(wù)中，在某些特定場合常常會發(fā)生這兩種問題的交叉或者重合問題。因此為了可以更加地深化犯罪預(yù)備問題的研究，筆者認(rèn)為，十分有必要討論一下這個(gè)特殊問題，即犯罪預(yù)備的共同犯罪情形。
（一）犯罪預(yù)備之共犯的定位
首先，我們先了解一下共犯預(yù)備（即共謀），是共同犯罪中的一人向他人表明犯罪意圖，意欲他人與自己共同謀議實(shí)施犯罪的行為。
共謀問題本身不會產(chǎn)生獨(dú)立評價(jià)問題，但如果二人以上的共謀者均未實(shí)行犯罪，或只有其中有的人著手實(shí)行了犯罪，而有的未著手實(shí)行，這樣做產(chǎn)生犯罪預(yù)備與共同犯罪競合以及此種行為定性與歸責(zé)的問題。
1、共謀而均未著手實(shí)行。這種類型的發(fā)生于犯罪著手實(shí)行前的“共謀”行為，無論是主觀特征還是客觀特征上，完全符合犯罪預(yù)備的特征，是犯罪預(yù)備的一種形式。那么，我們可以問到，如何處理這種情形呢？我認(rèn)為，可以按照刑法第12條的規(guī)定，若因?yàn)楣仓\者意志之外的原因未著手實(shí)行的，則這種行為完全符合犯罪預(yù)備的特征，應(yīng)構(gòu)成犯罪預(yù)備形態(tài)。此時(shí)，在這個(gè)前提下，這種共同謀議犯罪的行為，根據(jù)刑法第25條的規(guī)定，符合“二人以上共同故意犯罪”的要件（因?yàn)榉缸锊幌抻趯?shí)行犯罪，也有預(yù)備犯罪）自應(yīng)構(gòu)成共同犯罪。
2、共謀而有人未著手實(shí)行。共謀實(shí)行犯罪，而其中有人著手實(shí)行，有人未著手實(shí)行，這就發(fā)生了不同于上一種共謀的問題，其中，前者稱為實(shí)行犯，后者稱為共謀犯。在這個(gè)情形下，主要是把焦點(diǎn)落在共謀犯的身上。因?yàn)樵诜缸镱A(yù)備的共犯前提下，共謀犯本身就起行為，屬于著手實(shí)行以前的行為，無疑是處于犯罪的預(yù)備階段，但就整個(gè)犯罪來說，由于有人著手實(shí)行謀議的犯罪，便使共謀犯罪處于犯罪的實(shí)行階段，所以對共謀犯就產(chǎn)生了評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的競合，對此如何評價(jià)，都產(chǎn)生了爭議。我認(rèn)為，應(yīng)該分為四種類型去分析。應(yīng)當(dāng)根據(jù)共謀的內(nèi)容和分工情況來具體確定，第一種情況，例如：甲、乙謀議殺丙并決定一同實(shí)施，結(jié)果乙因意志之外的原因而未去，由甲一人將丙殺死，此種場合之下，從整個(gè)共同犯罪發(fā)展過程的角度，犯罪階段已經(jīng)進(jìn)入了實(shí)行階段。對于甲而言，當(dāng)然是犯罪既遂處理。而對于乙，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以未遂處理，因?yàn)橐业墓仓\行為無論在客觀上還是在主觀心理上都為甲的最終行為起到了“助推”使用，且甲乙是此共同犯罪的主體（具有同一性），只是在此類型中，對于甲乙的刑罰處理各異而已。所以，應(yīng)當(dāng)以甲的行為致使整個(gè)犯罪階段進(jìn)入實(shí)行階段為前提分析甲乙的行為特性。第二種情況，甲乙共謀殺丙并決定一同實(shí)施，結(jié)果乙主動放棄犯罪，但甲卻一人殺了丙。這種情況，有的學(xué)者認(rèn)為乙應(yīng)定為犯罪中止，而我認(rèn)為不然，因?yàn)椤爸兄埂钡奶匦灾羞�具有有效性，即是否有效的阻止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。而對于這個(gè)案件，乙并沒積極地中止結(jié)果的發(fā)生，且結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，怎么可以認(rèn)為某屬于中止形態(tài)呢？其實(shí)，對乙而言應(yīng)屬于犯罪未遂。尚若甲由于意志之外的原因（或被乙阻攔），此時(shí)，乙行為才屬于犯罪中止。第三種情況，甲乙謀議殺丙，但決定只由甲單獨(dú)完成實(shí)害結(jié)果，甲按照分工將丙殺殺死。這種場合，甲乙二人從共謀到實(shí)行，已經(jīng)通過犯罪計(jì)劃形成一體，只不過通過分開實(shí)現(xiàn)二人共同的犯罪目的，也就是說，甲的犯罪行為就是乙的行為，或者說乙對甲按照共謀計(jì)劃實(shí)施的犯罪也承擔(dān)相同的后果。因此，如果甲達(dá)到既遂，乙也是既遂；甲由于意志以外的原因出現(xiàn)未遂，乙也成立未遂，如果甲自動放棄犯罪或自動有效防止結(jié)果發(fā)生，成立為犯罪中止，此時(shí)，對于乙來說屬于意志以外的原因，應(yīng)成立犯罪未遂。
綜上所述，預(yù)備的共犯問題確實(shí)是一個(gè)頗為復(fù)雜的問題，但無論如何，在出現(xiàn)犯罪預(yù)備與共同犯罪概念、實(shí)務(wù)情節(jié)等諸多方面競合情況下，怎樣對共謀犯的裁量刑罰，仍是一個(gè)值得深入研究的課題。
五、后語
由于我國刑法立法所處社會條件限制，加之理論上不夠全面和深入，又受到蘇聯(lián)刑法理論的長期影響，尤其在立法上我國刑法典對此問題的規(guī)定顯然不夠完整。基于此，根據(jù)自己淺薄的刑法理論知識，從四個(gè)方面探討了預(yù)備犯的問題。
在論述這個(gè)問題過程，我發(fā)現(xiàn)刑法總則以概括方式規(guī)定對于預(yù)備犯的處罰，這不僅不符合實(shí)際情況，而且也與國際上通行做法不一致；還有采取按照既遂犯可輕的處罰原則，使其與未遂犯罪犯處罰的差距不夠明顯，距離區(qū)別對待思想的目標(biāo)還有差距，事實(shí)表明，預(yù)備行為總體上僅具有可能的危險(xiǎn)性，照比已著手實(shí)行犯罪而未遂的情況的危險(xiǎn)性要小得多，這些都反襯出我國現(xiàn)有立法規(guī)定有欠穩(wěn)妥，應(yīng)予改進(jìn)。
筆者最終認(rèn)為，研究犯罪預(yù)備的價(jià)值在于如何體現(xiàn)刑法基本原則，以及對于犯罪行為人主客觀的規(guī)范評價(jià)是否恰當(dāng)?shù)确矫娴膯栴}，推而廣之，甚至涉及到人權(quán)的法律保護(hù)以及對整個(gè)刑罰理論思考等問題，因此，研究犯罪預(yù)備的意義重大！
