[ 張紹明 ]——(2008-1-13) / 已閱10239次
警鐘為誰而敲？－－從勞動合同必備條款的“三增”“三減”看兩部勞動大法的價值取向
作者：武漢 張紹明律師 電話：（027）85777551-808
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勞動也是商品，勞動力也有市場，計劃經濟時代不可思議的事自改革開放后一個個冒了出來。在個體戶作為勞資合一的勞動者進入市場后，伴隨著國企改制下崗分流，一大批工人脫離單位進入勞動力市場，農民涌進城市進入勞動力市場，私營企業和外商企業對勞動力的旺盛需求使得人力資源重新配置，靈活的用人機制成為私營經濟發展活力之一。
在勞動力市場中，單個勞動者永遠是弱者，因為飯碗總比尊嚴重要。1994年《勞動法》頒布，作為我國第一部勞動大法，盡管它的很多規定屬于勞動基準法范疇，國外百年前就規定了的，還是引起一陣騷動，被視為洪水猛獸。它帶來了很多新名詞：勞動合同、違約金、經濟補償金，在以后的十幾年中，勞資利益的平衡靠的就是這部大法。
勞資雙方作為生產要素的兩方，一個出力、一個出錢，建立勞動關系就要明確各自的權利義務，明確各自權利義務的形式是簽訂勞動合同，按說用工簽合同是天經地義的事，但由于《勞動法》對用工單位規定太多的義務：不準加班、加班要加倍付加班費；要買“養老保險”、“醫療保險”；不能隨便辭退員工。這些強制性規定在擁有資本優勢的大小老板看來簡直難以容忍，我花錢雇人，雙方一個愿打一個愿挨，關你政府的屁事，簽勞動合同吧，那上面寫得清清楚楚，一旦員工理論起來，豈不是自找罪受？好在沒有簽勞動合同視為事實勞動關系，事實勞動關系也就等于臨時工，還是請臨時工方便。除了外資企業勞動用工較為規范，愿意與員工簽訂勞動合同之外，大多數私營老板都抱有這種想法。勞動密集型企業，如建筑、服裝加工、餐飲服務行業都是靠廉價勞動力獲得利潤，勞動合同簽約率更是低。
企業不簽勞動合同是因為合同中很多條款不由他說了算，比如社會保險、加班加點、勞動保護都是強制性條款，一般買賣都可以討價還價，勞動合同除了極少幾個條款外，簡直不容分說。對勞動合同的抵觸已危害到社會利益。勞動合同是合同，因為它涉及人身權利，它又不同于其他合同，對勞動力的過度使用會危及勞動群體的健康安全和人口素質，社會保險的長期拖欠會影響社會穩定。國家不可能單靠廉價勞動力的優勢參與國際競爭，在這種大的背景下，十幾年后，又一部勞動大法《勞動合同法》誕生。
《勞動合同法》不是什么新鮮玩意，翻開《勞動法》，里面的規定都有。它給企業帶來的沖擊比《勞動法》大得多，勞動合同終止需要支付經濟補償金、不簽訂勞動合同要支付雙薪、違法解除合同要給與雙倍賠償，這些條文被媒體炒得沸沸揚揚，讓一些企業望文生畏。
的確，與《勞動法》規定雙方權利義務相比，《勞動合同法》更多地傾向勞動者。《勞動法》規定保護勞動者的工時工資、勞動報酬同時，也規定了勞動者遵守勞動紀律、完成勞動任務的義務。從勞動合同必備條款看，兩部大法的價值取向就十分明了。
《勞動法》規定勞動合同必備條款為七條，《勞動合同法》則規定了九條，《勞動合同法》增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；工作地點；工作時間和休息休假；社會保險五項條款，除去雙方當事人情況是合同必備要件外，實際增加了三條：工作地點；工作時間和休息休假；社會保險。沒有提《勞動法》規定的勞動合同必備勞動紀律、勞動合同終止條件、違約責任這三條。
從兩個法律對勞動合同必備條款的“三增”“三減”可看出其立法的價值傾向。《勞動合同法》所增加的三條都是在保護勞動者，特別是強調工作時間和休息休假，把社會保險單獨成條，實際在彰揚勞動者的權利，而把勞動紀律、勞動合同終止的條件，違反勞動合同的責任這幾項能體現企業權利的條款排除在勞動合同必備條款之外，其意義不言而喻。
《勞動合同法》頒布之后，很多省市相繼公布了勞動合同示范文本，我粗略地看了一下，大多數勞動合同示范文本都是根據《勞動合同法》的必備條款擬定，沒有規定勞動紀律、勞動合同終止條件、違約責任這三條。理由不外乎企業容易濫用勞動紀律和勞動合同終止條件，侵犯勞動者權益。
《勞動合同法》對違約責任有嚴格限制。對勞動合同終止也有明確的規定，沒有過去那種雙方約定的勞動合同終止條件出現合同自然終止的隨意性。但將勞動紀律排除在勞動合同必備條款之外，本人認為，未免有些矯枉過正。
企業用工是為了生產經營，組織生產需要對員工進行有效管理，而管理依靠的是紀律和企業的規章制度，這是法律賦予用人單位的權利。只要履行了“民主制定、制度合法、公開公示”程序，企業的規章制度也就是勞動合同的一部分。可以這樣說，勞動合同寫滿了員工的權利，企業的規章制度寫滿了員工的義務，這本是正常勞動關系的兩個方面，如果把它割裂開來，員工可以隨時揮舞勞動合同的大棒，企業招人進來，用不好，辭不了，導致的只能是生產效率低下和用人成本的抬高，最終對社會發展還是不利。
把勞動紀律排除在勞動合同必備條款之外，我認為是《勞動合同法》一大敗筆。《勞動合同法》固然體現的是保護勞動者利益，但企業聘用員工不是請客吃飯。企業規章制度作為勞動合同的一部分，對員工產生約束力在國外也是慣例，政府所要做的是審查這些制度程序和內容的合法性，只要它不侵犯員工的利益，就應讓企業放心大膽去行事管理權。
好在《勞動合同法》并不能代替《勞動法》，《勞動法》中勞動紀律的規定仍然是企業進行有效管理的法律依據，我也希望有更多的省市將勞動紀律作為必要條款寫進勞動合同的示范文本。
靠廉價勞動力獲取利潤的年代一去不返。黨的十七大明確提出了要提高工資收入在社會財富分配中的比例，提高中低階層人群的收入，讓他們能享受改革開發帶來的成果。《勞動合同法》像是一部勞動者的權利保障書，它代表的是一種趨勢，社會成員公平享受社會發展進步成果的趨勢。作為規范勞動關系的又一部大法，《勞動合同法》更多的是在向企業敲響警鐘，企業利潤不能由資方獨享，政府有義務幫勞動者討要他應得的那份，企業競爭應該依靠技術優勢而不是廉價勞動力優勢。不簽勞動合同需支付雙薪的規定會讓勞動合同簽約率大幅度提高，但簽合同并不一定辦理保險，現在沒有為員工辦理社會保險的企業還有很多，不急，警鐘既然已經敲響，前進的腳步就不會停止，簽合同不辦社保的企業，后面還有《社會保險法》在等著呢！
作者：武漢 湖北天明律師事務所 張紹明律師 電話：85777551-808
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