[ 竇希銘 ]——(2008-7-26) / 已閱91781次
基本人權受到國際強行法的保護，任何損抑基本人權的行為都應違背國際強行法而無效。這才是日本法院的解釋非法無效的真正原因。
２.保護在外本國國民的國際法制度及我國的對策
國際法上，一國國民的人身或財產在國外受到侵害時，根據屬地管轄的原則，首先涉及在居留國的當地救濟問題，但是,根據屬人管轄的原則，國籍國有權對其國民進行外交保護和領事援助，這對糾正可能出現的不充分的當地救濟和確保其國民獲得公正的當地救濟有著重要的作用。隨著中國與世界各國的交流日益頻繁，在國外的中國國民的人身和財產的保護問題已成為一個必須認真對待的問題。
當屬地管轄和屬人管轄發生沖突時，找到一個雙方都能接受的恰當平衡點是解決問題的不二法門。國際強行法法律制度便為這一問題的解決提供了這樣一個平衡點。
國際強行法的識別標準之一便是：為了整個國際社會的利益，為各國際社會成員所公認。可見，凡國際強行法所保護的客體在任何國際社會成員間都不存在爭議。具體到外交保護和領事救援當中，上述客體便是在外本國國民的基本人權。
故，當一國國民的基本人權在國外受到侵害時，而基本人權的保護既為各國所公認并為國際強行法所肯認，則國籍國對其進行外交保護和領事救援，該居留國應無異議。
３.反對恐怖主義與國際人權保護
恐怖主義活動是人類社會矛盾沖突的一種極端表現形式，具有極大的破壞作用。自2001年美國紐約9•11事件后，恐怖主義對當今世界的安全與穩定所帶來的威脅愈益引起了世界各國關注。現時代的恐怖主義活動不區分平民、非政治軍事設施，只求通過殺傷的結果引發轟動效應，希冀其他政治力量和國際社會關注其主張或物理存在。正因為如此，世界各國不僅在道義上嚴厲譴責恐怖主義活動，更是積極采取措施針對恐怖主義采取行動，甚至成為了世界范圍內的共同行動。反對恐怖主義的主要目的在于維護人類社會的生存和生命的安全。
無論是在事后追懲還是事先預防恐怖主義活動時，相應的公共權力機構都可能采取遠遠超越常規的手段和措施。例如，在立法上賦予管制機關更大的執法權限，賦予其在通常情況下不會允許的執法手段和措施，規定更為簡化的執法程序，準許進行秘密審判或者簡化審判程序等等。這一方面會對普通人的自由和權利進行更加嚴厲的限制，另一方面可能會不適當地乃至專斷地剝奪恐怖分子通常情況下犯罪分子所享有的權益，再者，當在國外發動反對恐怖主義活動時對他國人的權利有可能造成侵犯。有鑒于此，必須尋求反對恐怖主義和保護人權之間的適當平衡點。
該平衡點的尋找，往往需要就具體場景具體分析，基于不同的具體情況，對反恐行動所損害的私人權利和所保護的公共安全進行價值稱量，優先保護較大的價值量，但同時也兼顧較小的價值量，做到措施得當，手段適宜，并當情況發生變化時做出相應的調整。
４.引渡制度中的主權和人權
作為國際刑事司法協助的最基本形式，引渡在當前懲處與防范國際犯罪的實踐中發揮著越來越重要的作用。隨著全球一體化進程的加快以及犯罪呈現出的更廣泛的國際性，將逃到國外的嫌疑犯交付審判，關系到所有國家的利益。這種客觀現實對引渡提出了更高的要求，那就是進一步加強合作，擴大引渡的適用。另一方面，隨著人權國際化的加深，人權介入引渡制度并對其產生巨大的影響，表現在國際實踐中，被請求引渡的國家以保護人權為由拒絕引渡的事件時有發生。引渡是被用來彌補由于地域對一國刑法的限制及司法原則的不同而造成的法律漏洞的國際刑事司法協助形式，是以尊重請求引渡的國家的司法主權為基礎而產生的。因此，如何正確看待引渡制度中的主權與人權問題以及國家之間如何在懲罰犯罪與保護人權之間尋求平衡成為急需澄清的國際法理論問題。
主權和人權的孰大孰小的比較并非新鮮的議題。但任何簡單妄斷都是不負責任的敷衍，是在將復雜的問題簡單化。當二者相沖突時，應當首先判斷沖突的雙方是否均為受到國際強行法保護的最核心、最基本、最重要的價值：若一方是，而另一方僅為一般價值——如重要的主權和一般人格權發生沖突，則當然代表最核心、最基本、最重要價值的權力（利）更為優先；若雙方均為最核心、最基本、最重要的價值——如重要的主權與基本人權發生沖突，則應根據具體情況具體分析何者的價值量在該具體案件當中更大，從而在保證雙方都存在的前提下優先保護更大的價值量。
５.釣魚列嶼主權歸屬問題
近年來隨著中日間東海問題逐漸升溫，釣魚島主權歸屬和劃界效力問題日漸引起關注，為從國際法上對釣魚島的主權歸屬進行客觀的論證，可以通過對目前中日雙方業已公開的證據（包括學術著作和政府已公開資料）的詳盡梳理，闡明1895年前后中日雙方圍繞釣魚島所發生的歷史事件的真實面貌，并在還原歷史事實的基礎上依據現代國際法理論對釣魚島屬于中國先占取得的領土的結論進行論證。
領土完整作為國家的基本利益，受到國際強行法的保護。然而現實問題卻往往并非僅僅是法理的推導，更涉及許多事實的認證。故此，必須在掌握充分的事實和證據的基礎上，訴諸法律，保衛疆土。
６.日本“入常”的國際法問題
2005年，日本以聯合國安理會改革為契機尋求進入安理會并成為常任理事國，即“入常”的努力，終因其與巴西、德國和印度組成的“四國聯盟”的擴大安理會提案由于各種原因未能提交聯合國大會而告一段落。但是，有關日本“入常”問題又有新的傳聞，即去年9月25日，美國總統布什在聯合國大會發表演講時稱，愿意考慮擴大現有15個理事國的聯合國安理會，并且，“日本完全具有成為常任理事國的資格。”日本新任首相福田康夫也對此做出積極反應，在3天后通過電話舉行的日美首腦會談中向布什表示感謝，并在去年10月1日的國會施政演說中明確表示“將以成為常任理事國為目標。” 但是， “入常”的標準是什么？程序又是什么？日本能否“入常”？對于這些問題的思考不僅應從《聯合國憲章》的規定和聯合國的相關實踐的視角進行，更應該探求規則背后的真正價值和秩序，這樣方能尋求到正確的答案。
７.國際法不加禁止行為所產生的損害性后果的國家責任
國家責任歷來是國際法上非常重要,也是非常困難的問題。外交實踐中涉及國家責任的場合很多,例如,我們經常看到和聽到的外交照會或聲明中經常提到的對某種狀況所產生的嚴重后果對方必須承擔全部責任,就是指的國家責任問題。本文旨在通過對傳統國家責任在新形勢下的局限性和“國際法不加禁止行為所產生的損害性后果的國家責任”的法律依據的分析,闡明國際法不加禁止行為所產生的損害性后果的國家責任制度在國際法的漸進發展過程中所具有的重大意義。
８.國際犯罪及其責任
國際犯罪及其責任制度是作為國際法新分支的國際刑法的主要內容之一。這一制度的建立和發展從一個側面反映了現代國際法的進步。到目前為止，國際犯罪及其責任的制度仍處于不斷發展與完善的階段，有些問題，特別是關于國家的國際犯罪及其責任的問題，無論在理論上還是實踐上，尚存在很大的爭議。這就需要我們對此問題作出進一步深入研究。
（二）國際私法的熱點問題及其評述
1.中國國際私法的法典化問題
國際私法作為構建國際民商新秩序的規范給者，不得不把汲取了人權價值的基本理念進一步向前推進。人權的普世價值要在調整國際民商事關系的國際私法中得到貫徹必須使國際私法與人權法的發展聯系起來。推進我國國際私法立法向法典化方向發展，制定頒布中國的國際私法法典，將是促進中國國際私法走人本化道路的有力武器。法典化的一個目標就是實現法律適用的確定性、穩定性和可預測性,具體在國際私法領域就是實現法律選擇的確定性、可預測性和判決結果的一致性。
2.中國的區際法律沖突問題
內地和港澳臺地區之間的經濟交往在我國具有重要意義。但是由于歷史原因，我國大陸和港澳臺地區的法律制度差異極大，在一個主權國家之中形成了四個不同的法域。和世界其他國家的區際法律沖突相比，我國的四法域之間的法律沖突廣泛而深刻，從法律意識形態、司法理念、法律基礎原則到具體制度和概念都存在巨大的差異。 同時，根據我國憲法和港澳地區兩個基本法的規定，除了必須遵守特定的憲法規范以外，各個法域是平等的，各法域的法律無所謂階位效力的高低或特別優先適用的關系，這就排除了制訂全國統一的實體法或沖突法解決法律沖突的可能性。 因此，盡管學者們在理論上提出了解決區際法律沖突的多種模式， 但在現階段，我國區際法律沖突仍主要通過沖突法處理。具體而言，各法域可以類推適用國際私法，也可以制定獨立的區際私法來處理區際法律沖突問題。無論哪一種方法，都建立在國際私法基礎之上。
中國對香港和澳門特別行政區恢復行使主權后，“一國兩制三法系四法域”的政治法律格局遂在我國形成，由此使我國區際法律問題越來越為理論界及實務部門的廣泛關注。公共秩序保留制度對維護本國利益起著最后一道“安全閥”的作用，在國際私法上得到了世界各國的肯定。而公共秩序保留制度在解決區際法律沖突中作用以及該制度在我國區際沖突中的運用等問題，已經引起了人們的普遍關注。
3.歐盟國際私法問題。
從二十世紀中期以來，歐洲共同體與歐洲聯盟在經濟整合與進一步之內政與外交、共同安全等政策之協調上，其成就為吾人所有目共睹。而其中歐盟國際私法之發展，不但豐富了國際私法之學理，特別是法源部分；其也為各國邁向統一國際私法之目標，做了最好之見證。歐共體法與歐盟法之發展，影響了歐盟各成員國國際私法處理的各項議題：管轄權沖突問題、法律適用沖突問題與判決之相互承認與執行問題。而進一步從傳統國際私法法律適用沖突之類型觀察，歐共體/歐盟之國際私法處理了關于歐共體法/歐盟法與成員國法之沖突以及各成員國之間法律沖突，以及歐共體法/歐盟法與歐盟外第三國之法律沖突。此等準據法之決定，從適用主體來看，有歐洲法院與歐盟成員國法院，從適用對象來看，有可能是歐盟條約或歐體條約、歐體規則或指令，或是歐盟各成員國國內法，甚至歐盟以外之其它國法，因此歐盟國際私法在準據法適用上，變的復雜無比。
4.根據《紐約公約》執行外國仲裁裁決的最新發展
近些年來，一個頗為明顯的趨勢是跨國商事糾紛的解決越來越依賴于國際仲裁的方式。仲裁的快捷、保密和高效等性質往往被認為是選擇仲裁而非訴訟以解決糾紛的原因。然而，與訴訟相比，仲裁真正無可爭議的優勢在于仲裁裁決根據《承認和執行外國仲裁裁決公約》（下稱《紐約公約》或《公約》）或巴拿馬《公約》在幾乎全球范圍內的可執行性。《紐約公約》現在已有132個締約國，根據該《公約》，外國仲裁裁決得到了廣泛的執行。
（三）國際經濟法的重要爭議問題及其評述
１.轉基因農產品貿易的法律問題
農業轉基因技術的發展一方面為保障農業的可持續發展，解決世界溫飽問題提供了一定的途徑，另一方面其安全性也受到了各國的關注。轉基因農產品的商業化，使農業轉基因生物正日益成為國際貿易的一個組成部分。各國從不同的經濟、政治立場考慮，出于對轉基因產品潛在的對環境和生物多樣性的危害的擔憂，紛紛出臺了有關農業轉基因生物進口的貿易規則。我國也于2001年正式頒布了《農業轉基因生物安全管理條例》，并于2002年3月20日正式實施與其配套的管理辦法，這些貿易規則一出臺，便成為了國際貿易界關注的熱點。
２.信息時代著作權國際保護的發展與調整
在全球經濟發展進入了信息時代，網際網絡的應用已成為信息時代的推手。隨著信息科技與網際網絡的革命性發展，知識及信息的獲得、傳播、儲存及應用更加便捷，因此整個人類生活及經濟型態也伴隨著科技與創新的應用與發展而產生了新風貌。由于多數的著作本身即屬于信息的一種，因此，以數字方式創造及利用著作，是二十世紀以來最重要的趨勢之一，而以網際網絡的應用與利用，顛覆了傳統著作的使用，致使著作權法有必要因應網際網絡數字化科技發展而作調整。
３.跨國公司的國際人權責任
跨國公司的國際人權責任問題是國際法研究中的新課題，由于跨國公司在進軍世界的同時往往伴隨日益嚴重的侵犯國際人權行為，并在一定程度上影響世界的和平與穩定，因而揭示這一問題產生的根源，找出解決這一問題的法律途徑，以防止或減少其對國際人權的繼續侵害，維持和諧的世界秩序，便顯得日益重要和迫切。
４.國際融資租賃法律問題研究
國際融資租賃是國際金融領域的一個新生事物，它的產生和發展是戰后國際金融資本與產業資本迅速結合并擴張的產物，是國際市場競爭日益激烈的結果，促銷是融資租賃存在和發展的源泉，也是區別于其他金融工具的重要功能。融資租賃這種新型交易必然有其獨特的法律關系，而國際融資租賃法律關系則更為復雜。與其他金融法律理論相比，國內外關于國際融資租賃法律問題的研究還尚欠成熟。
５.歐盟共同農業政策改革與WTO多哈回合談判
歐盟共同農業政策（CAP）是歐盟實施的第一項也是最重要的一項共同政策，40多年來，在內外壓力下，它經歷了多次調整和改革。2004年8月，世貿組織成員達成了多哈回合框架協議。在核心領域農業問題上，包括美國、歐盟和日本在內的發達成員承諾將最終取消出口補貼，大幅度削減國內支持，實質性改進市場準入條件。如何與WTO新的自由貿易協議相協調，歐盟共同農業政策面臨著新的挑戰。
６.從歐盟競爭法看中國的反壟斷法
中國加入WTO 后,面臨著和世界經濟全面接軌,卻存在著一個巨大的法律真空,即缺乏對競爭機制的全面有效保護。無論是從生存還是發展的角度出發,中國都急需制訂一部競爭法。歐盟競爭法雖然來源于美國反壟斷法的思想,但是它吸收了其內部成員國的國內法的合理內核,同時兼顧兩大法系的協調問題,順應競爭法的新的發展趨勢。毫無疑問,歐盟競爭法對于中國的反壟斷立法具有一定的啟示和借鑒意義。
７.國際稅收公約
國際重復征稅歷來是國際稅收關系中的焦點、難點問題，尤其是在全球經濟日益呈現一體化的今天，此問題更顯突出。國際組織與各國政府近幾十年來一直致力于解決這一對國際經濟關系至關重要的課題，但至今尚未獲得徹底解決，仍需我們作進一步的探討與研究。
８.WTO爭端解決機制問題
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