[ 覃達(dá)藝 ]——(2008-8-7) / 已閱51292次
此外，下列財產(chǎn)不屬于國有財產(chǎn)或非國有單位的財產(chǎn)范圍:
(1)承包人投人的生產(chǎn)資料、資金。但承包人屬于國有單位時除外;
(2)承包人應(yīng)得的利潤和超利分成部分等。但承包人屬于國有單位時除外。
此外，對于承包經(jīng)營經(jīng)營中的利潤是否屬于國有財產(chǎn)或被承包的非國有單位的財產(chǎn)范圍問題，必須以承包合同為根據(jù)，按照預(yù)先約定的分配方式進(jìn)行具體分析，分別對待:
(1)承包利潤的整體，一般應(yīng)視為非國有財產(chǎn)。因?yàn)榧幢愠邪藢?yīng)交發(fā)包人的利潤占為己有，按承包協(xié)議規(guī)定，發(fā)包方始終都有索要該項(xiàng)利潤的權(quán)利。因此，應(yīng)將這種利潤分配糾紛，視為債權(quán)糾紛(民事糾紛);
(2)對于按承包協(xié)議規(guī)定，承包人應(yīng)交而少交給發(fā)包方的利潤，應(yīng)視為國有財產(chǎn)或被承包的非國有單位的財產(chǎn);
(3)利潤中的獎金份額，應(yīng)視為國有財產(chǎn)或被承包的非國有單位的財產(chǎn);
(4)合法余留的利潤，應(yīng)視為非國有財產(chǎn)或被承包的非國有單位的財產(chǎn)。
九、三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定
所謂三資企業(yè)，是指中外合作經(jīng)營企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)的統(tǒng)稱。它是股份制企業(yè)的一種特殊形式。
根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法(l979年7月1日)、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(I988年4月13日)和《中華人民共和國外資企業(yè)法》(I986年4月I2日)規(guī)定，所謂中外合資經(jīng)營企業(yè)，是外國的經(jīng)濟(jì)組織或個人與我國的經(jīng)濟(jì)組織在平等互利的基礎(chǔ)上，共同籌集資金、技術(shù)和設(shè)備，報經(jīng)我國政府批準(zhǔn)，并在我國開辦的具有申國法人資格的實(shí)體。所謂中外合作經(jīng)營企業(yè)，是由外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利原則，依法用書面合同規(guī)定合作條件，并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的，負(fù)有限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。因此，就中方合資(作)者而言，有國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位和人民團(tuán)體中的經(jīng)濟(jì)組織的可能。所以，根據(jù)本法第27l條和本條規(guī)定，在中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中，存在著貪污犯罪的可能。所謂外資企業(yè)，又稱外國獨(dú)資企業(yè)，是指外國的公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織，在我國設(shè)立的私人企業(yè)。因此，在該企業(yè)中，不存在貪污犯罪問題。總之，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪問題，僅限于中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污犯罪問題。
正確認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污罪，除把握貪污罪構(gòu)成要件特征之外，還應(yīng)注意以下方面:首先，要認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中從事經(jīng)營管理的人員，是否取得國家工作人員身份，具有貪污罪的主體資格。從目前我國中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)的實(shí)際情況看，既有外方與我國國有公司企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營的，也有外方與我國非國有公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營的。其人員包括兩類:一類是董事會成員。他們直接參與企業(yè)的決策和經(jīng)營管理活動;另一類是董事會之外的其他工作人員。因此，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中從事經(jīng)營管理的人員，能否成為貪污罪的主體，不能一概而論，據(jù)刑法第271條和第382條第2款規(guī)定，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的經(jīng)營、管理人員，如果取得國家工作人員資格，必須符合兩個條件:一是接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派從事公務(wù)活動;二是所從事的、委托的公務(wù)活動，僅限于管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。所以，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)的組織性質(zhì)決定，其中方人員都可能成為貪污罪的主體。但是，由于外方人員不具備上述條件，因此，他們不能成為貪污罪的主體。所以，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污罪主體，只能由中方人員構(gòu)成。其中包括:一是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營該企業(yè)中國有財產(chǎn)的人員;二是國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到該企業(yè)依法從事公務(wù)的人員。
其次，上述中方人員在中外合資(作)企業(yè)中，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該企業(yè)中財物的行為。即侵占行為的實(shí)現(xiàn)，是中方人員憑借其在該企業(yè)中的職務(wù)之便或從事公務(wù)之便的條件，完成或?qū)崿F(xiàn)的。因此，對于沒有或沒有利用職務(wù)之便與從事公務(wù)之便的中方人員，即使其實(shí)施了侵占該企業(yè)財物的行為，也不構(gòu)成貪污罪。
因此，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪的標(biāo)準(zhǔn):一看該“三資”企業(yè)是否屬于中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)范疇;二看三資企業(yè)的貪污行為，是否由中方人員所為;三看該中方人員是否屬于擬定的國家工作人員范疇;四看該中方人員所實(shí)施的侵占三資企業(yè)財物的行為，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。(
十、經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中貪污罪的認(rèn)定
所謂經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，是兩個以上經(jīng)濟(jì)實(shí)體在聯(lián)合經(jīng)營的基礎(chǔ)上而形成的新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。由于經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體可以是不同經(jīng)濟(jì)性質(zhì)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的聯(lián)合，故聯(lián)合體內(nèi)財物所有權(quán)具有復(fù)雜性。既可以是國有財產(chǎn)與非國有財產(chǎn)的融合，也可以是國有財產(chǎn)或非國有財產(chǎn)之間的融合。因此，在認(rèn)定經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中的貪污罪時，應(yīng)注意以下問題：
第一，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的聯(lián)合形式。就目前前言，經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的聯(lián)合形式包括三種:一是國有公司、企業(yè)之間通過聯(lián)合經(jīng)營而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體:二是非國有公司、企業(yè)之間通過聯(lián)合經(jīng)營而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體;三是國有公司、企業(yè)與非國有公司、企業(yè)之間，通過聯(lián)合經(jīng)營而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。
第二，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體財產(chǎn)的性質(zhì)，就國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，由于聯(lián)合各方的財產(chǎn)均屬于國有財產(chǎn)范疇，因此，它們聯(lián)合經(jīng)營后而形成的聯(lián)合體的財產(chǎn)性質(zhì)，并未發(fā)生改變。因此，這種聯(lián)合體的財產(chǎn)，能夠成為貪污罪的客體;就非國有公同、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，雖然聯(lián)合各方的財產(chǎn)均屬于非國有財產(chǎn)，但在一定條件下，聯(lián)合體的財產(chǎn)也能成為貪污罪的客體;就國有公司、企業(yè)與非國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，其財產(chǎn)既包括國有財產(chǎn)，也包括非國有財產(chǎn)。但據(jù)本法第91條第2款規(guī)定，該聯(lián)合體財產(chǎn)中的非國有財產(chǎn)，應(yīng)視為國有財產(chǎn)。因此，這種聯(lián)合體的財產(chǎn)，能夠成為貪污罪的客體。第三，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中的人員，能否成為貪污罪主體。根據(jù)本法第27l條和本條第2款規(guī)定，國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體和國有公司、企業(yè)與非國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體中的人員，屬于擬定的國家工作人員范圍，可以成為貪污罪的主體，但是非國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體中的人員，不屬于國家工作人員范圍，所以一般不能成為貪污罪的主體。但是，受國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到該聯(lián)合體中從事公務(wù)的人員除外。(
十一、科技人員兼職活動中貪污罪的認(rèn)定
首先，要認(rèn)定從事兼職活動的科技人員是否具備國家工作人員身份。就我國目前而言，科技人員可分為五類:一是直接在岡家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位私人民團(tuán)體中從事科研活動，并且其勞資、人事關(guān)系就在上述單位內(nèi)的科技人員。由于這類人員本身就具有國家工作人員身份，因此，能夠成為貪污罪的主體;二是直接在非國有企業(yè)、公司、事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事科研活動，并且其游資、人事關(guān)系就在上述單位或人才交流中心、街道內(nèi)的科技人員。由于這類人員本身不具有國家工作人員身份，因此不能成為貪污罪主體;三是受國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、公司、事業(yè)單位和人民團(tuán)體聘用，往上述單位中直接從事科研活動，但其勞資、人事關(guān)系不在上述單位內(nèi)的科技人員。無論其本身是否具備國家工作人員身份，都可視為擬定的國家工作人員，能成為貪污罪的主體;四是受非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托，在上述單位直接從事科研活動，但勞資、人事關(guān)系不在上述單位內(nèi)的科技人員。即使其本身具有國家工作人員身份，也不屬于本法第93條第2款所規(guī)定的擬定國家工作人員范疇。所以，這類科技人員不能成為貪污罪的主體;五是受國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有單位從事科研活動的人員。由于這類科技人員具有擬定的國家工作人員屬性，所以可以成為貪污罪的主體。總之，只要科技人員具有國家工作人員身份，無論其直接從事科研活動的單位的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)如何，他都可能成為貪污罪的主體。
其次，要看科研人員兼職所在單位，是否屬于國有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位或非國有單位范疇。如果屬于，則該科技人員就有成為貪污罪主體的可能。因此，科技人員為某一自然人提供科技服務(wù)時，不存在貪污問題。但為單位提供科研服務(wù)時，就有成為貪污罪主體的可能。其中，單位既包括國有單位，也包括非國有單位。
第三，要看兼職活動是否基于在國家機(jī)關(guān)從事科研公務(wù)的要求或國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體的委托、委派。如果是基于，那么，該科技人員就有了成為貪污罪主體的可能。
第四，要注意區(qū)分科技人員在兼職活動中，暫時使用、占有、控制兼職單位的科研器材的行為與貪污罪的界限。
第五，要注意把兼職人員利用職務(wù)上的便利侵吞公共（國有）財物或非國有單位財物的行為，與未依照財經(jīng)制度的有關(guān)規(guī)定擅自提取合理報酬的錯誤行為區(qū)別開。
第六，要注意把兼職人員將本單位非保密性質(zhì)的一般性技術(shù)成果進(jìn)行改進(jìn)、革新以后擅自轉(zhuǎn)讓給兼職單位或個人，從中獲取技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的行為，與利用職務(wù)上的便利，騙取、竊取、侵吞本單位職務(wù)技術(shù)成果，出賣牟利的貪污犯罪區(qū)別開來。根據(jù)最高人民檢察院、國家科學(xué)技術(shù)委員會《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》(1994年6月l7日)規(guī)定：具有國家工作人員身份的科技人員，利用職務(wù)上的便利非法占有職務(wù)技術(shù)成果或職務(wù)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓收益的，以貪污論處。()
十二、有獎銷售、儲蓄活動中貪污罪的認(rèn)定
首先，要正確認(rèn)定有獎銷售、儲蓄活動單位的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)。如果該單位屬于國有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位(主要是指國有公司、企止)，那么，直接參與有獎銷售、儲蓄活動的人員，就可能具有貪污罪的主體資格;該單位的財產(chǎn)以及按規(guī)定支付給中獎?wù)叩莫勂贰ⅹ劷穑涂赡艹蔀樨澪圩锏目腕w。如果該單位屬于非國有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位，那么，其財產(chǎn)以及按規(guī)定應(yīng)支付給中獎?wù)叩莫勂贰ⅹ劷穑话憔筒荒艹蔀樨澪圩锏目腕w。但是，受國有單位委派到該單位直接參與有獎銷售、儲蓄活動的人員，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該單位財物的行為時，該非國有單位的財物，就能成為貪污罪的客體。
其次，要搞清行為人非法占有的獎品、獎金的所有權(quán)歸屬。如果該獎品、獎金歸國有單位組織所有，行為人利用職務(wù)之便，采取侵吞、竊取、騙取或其他手段非法占有的，則構(gòu)成貪污罪;如果該獎品、獎金歸非國有單位組織所有時，要具體分析。即只有當(dāng)行為人具有國家工作人員身份，并且利用職務(wù)上的便利，侵占該獎品、獎金，數(shù)額較大的，才能構(gòu)成貪污罪。
第三，要認(rèn)定非法占有獎品、獎金的行為人，是否具備國家工作人員身份。如果具備，那么該行為人就具有貪污罪的主體資格，如果不具有，該行為人即便實(shí)施了非法占有行為，也不具有貪污罪的主體資格。
第四，要認(rèn)定行為人在實(shí)施非法占有獎品、獎金的行為時，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。否則，即使非法占有了，也不構(gòu)成貪污罪。
十三、保險、郵政部門貪污罪的認(rèn)定
首先，本法第183條規(guī)定:保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第271條的規(guī)定定罪處罰。國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本條、第383條的規(guī)定定罪處罰。因此，對騙取保險金的行為人是否按照貪污罪處理，根據(jù)本條規(guī)定，關(guān)鍵是看行為人是否具有國家工作人員身份和依法從事公務(wù)的特性，以及行為是否是在利用職務(wù)之便的前提下實(shí)施的騙取保險金的行為。如果是，就構(gòu)成貪污罪，否則構(gòu)成侵占罪。
其次，根據(jù)本法第271條和本條以及最高人民法院《關(guān)于郵政工作人員竊取匯款通知單偽造取款憑證的行為應(yīng)如何定罪問題的答復(fù)》(1996年4月Z日)規(guī)定，對郵政人員利用職務(wù)上的便利，私扣自已保管、投遞中的匯款單，采取偽造取款證件的方法騙取匯款的行為，應(yīng)以貪污罪定罪處罰。(
十四、公務(wù)活動中接受禮物行為的認(rèn)定
中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于對黨和國家機(jī)關(guān)工作人員在國內(nèi)外交往中收受禮品實(shí)行登記制度的規(guī)定》(1995年4月30日)規(guī)定:黨和國家機(jī)關(guān)工作人員在國內(nèi)外交往中，不得收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品饋贈，因各種原因未能拒收的禮品，必須登記上交。須登記的禮品，自收受禮品之日起一個月內(nèi)由本人如實(shí)填寫禮品登記表，并將登記表交所在機(jī)關(guān)指定的受禮登記的部門。()
十五、股份制企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定
所謂股份制企業(yè)，是指全部注冊資本由全體股東共同出資，并以股份形式投資開辦的企業(yè)。據(jù)《中華人民共和國公司法》(l993年R月29日)、《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(l988年4月l3日)、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(l979年7月1日)、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(l988年4月13日)和《中華人民共和國外資企業(yè)法》(l986年4月l2日)以及《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》(l988年6月3日)規(guī)定，股份制企業(yè)包括兩類:一是有限責(zé)任公司。即由兩個以上股東共同出資，股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。它又可分為:國有有限責(zé)任公司即國有獨(dú)資公司、非國有有限責(zé)任公司以及國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體同其他非國有經(jīng)濟(jì)組織，共同出資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司。其中，非國有有限責(zé)任公司又包括:勞動群眾集體投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司、非國有企業(yè)之間共同投資創(chuàng)立的聯(lián)營性質(zhì)的有限責(zé)任公司、外商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司和港澳臺商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司；二是股份有限公司。即全部注冊資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股票募集資本的企業(yè)法人。因此，股份制企業(yè)的資本，既可以具有國有財產(chǎn)屬性，也可以具有非國有財產(chǎn)屬性。所以說，股份制企業(yè)屬于公司范疇。據(jù)本法第27l條規(guī)定，在股份制企業(yè)中存在貪污犯罪的可能。
認(rèn)定股份制企業(yè)中的貪污罪時，除應(yīng)掌握貪污罪構(gòu)成要件的特有屬性之外，還應(yīng)注意以下問題:1、考察股份制企業(yè)的財產(chǎn)，是否屬于國有財產(chǎn)或非國有單位的財產(chǎn)范疇。據(jù)本法第271條第2款和本條第2款規(guī)定，股份制企業(yè)人員構(gòu)成貪污罪的一個重要條件，就是實(shí)施了非法占有該企業(yè)中國有財產(chǎn)或非國有單位的財產(chǎn)的行為。具體來說:
(1)純屬國家持股的股份制企業(yè)即國有獨(dú)資公司，其財產(chǎn)具有國有財產(chǎn)的性質(zhì)，可以成為貪污罪的客體。
(2)純屬個人或非國有公司、企業(yè)持股的股份制企業(yè)，其財產(chǎn)雖不具有國有財產(chǎn)的性質(zhì)，但是，如果是國有單位委派到其中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該公司財產(chǎn)時，該公司的財產(chǎn)就能成為貪污罪的客體。
(3)混合股份制企業(yè)，其財產(chǎn)既包括國有資產(chǎn)股，也包括非國有資產(chǎn)股，并為股東共同所有。其中的國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或人民團(tuán)體，同樣也只能作為一個股東出現(xiàn)，與其他股東是平等的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。因此，該類企業(yè)中的財產(chǎn)，一般雖不具有國有財產(chǎn)屬性，但作為非國有單位財產(chǎn)，如果是國家工作人員利用職務(wù)之便非法侵占時，該財產(chǎn)也能成為貪污罪的客體。同時，對于下列情形的混合股份制企業(yè)中的財產(chǎn)，則應(yīng)視為國有財產(chǎn):一是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體出資的實(shí)物二是國有公司、企業(yè)向國外市場發(fā)行股票、募集股本，與外方共同合資形成的股份制企業(yè)的財產(chǎn);三是外方的資本和實(shí)物折算股份，中方以配套資金和土地等生產(chǎn)資料和實(shí)物折算股份組成的股份制企業(yè)的財產(chǎn)。其中，中方所折算股份的所有權(quán)性質(zhì)必須具有國有財產(chǎn)屬性。
2、考察股份制企業(yè)中管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，是否具有國家工作人員身份，是否能夠成為貪污罪的主體。據(jù)本法第271條和本條第2款規(guī)定，股份制企業(yè)人員構(gòu)成貪污罪，不僅實(shí)施了非法占有股份制企業(yè)中具有國有財產(chǎn)屬性的財產(chǎn)或非國有單位財產(chǎn)的行為，而且還必須具有擬定的國家工作人員身份，即該人員必須是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員或受國有公司、企業(yè)和其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)和其他單位中從事公務(wù)的人員。正確認(rèn)定股份制企業(yè)中管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，是否具有國家工作人員身份時，應(yīng)注意以下問題:
(1)該人員是否是在股份制企業(yè)中，直接從事管理、經(jīng)營公認(rèn)企業(yè)財產(chǎn)的人員。如果是，則具有貪污罪的主體資格;如果不是，一般不具有貪污罪的主體資格。
(2)該人員是否屬于接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或受國有公司、企業(yè)和其他國有單位的委派，在股份制企業(yè)中負(fù)責(zé)管理、經(jīng)營企業(yè)財產(chǎn)或從事業(yè)務(wù)的人員。如果屬于，則具有貪污罪的主體資格;如果不屬于，則不具有貪污罪的主體資格。
因此，股份制企業(yè)的貪污罪主體范圍:一是國家工作人員，即在國有公司、企業(yè)直接從事經(jīng)營、管理國有財產(chǎn)的人員;二是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派，在混合股股份制企業(yè)中從事企業(yè)財產(chǎn)管理、經(jīng)營的人員或依法從事公務(wù)的人員。
(3)該人員在客觀上是否實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或其他手段非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物的行為。具體來說，在國有公司、企業(yè)或國有單位中從事業(yè)務(wù)的人員，是否屬于利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該國有單位財物的行為；受國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，是否屬于利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該非國有單位財物的行為。因此，如果實(shí)施了，即構(gòu)成貪污罪;如果未實(shí)施，則不構(gòu)成貪污罪。綜上所述，對股份制企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的前提條件;對股份制企業(yè)人員身份的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的基礎(chǔ);對股份制企業(yè)中行為人客觀行為表現(xiàn)的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的根本。
十六、區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限
侵吞、竊取、騙取是貪污罪的三種基本行為形態(tài)，這使貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪在行為形態(tài)上具有相似性。兩者的主要區(qū)別是:
(1)犯罪主體不同。前者是特殊主體，只有國家工作人員以及受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員才能實(shí)施;而后者的主體是一般主體，任何有刑事責(zé)任能力的人都可以實(shí)施。
(2)犯罪客觀方面不同。前者是行為人利用本人職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物;后者則是單純以盜竊、騙取、侵占的方法非法占有公私財物，犯罪手段與行為人的職務(wù)、職權(quán)或地位及其便利條件無關(guān)。是否利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取公共財物，是區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的關(guān)鍵。
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