[ 李學 ]——(2002-5-19) / 已閱42197次
試述婚姻家庭法的基本原則
——婚姻自由及其婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別
[摘 要] 本文主要探討了婚姻法基本原則的幾個問題，即婚姻自由、婚姻自主與婚姻自由的區(qū)別及距離，婚姻自由是社會主義婚姻、家庭制度的重要基石，是我國公民的基本權(quán)利，也是婚姻法最基本的原則。從現(xiàn)代文明發(fā)展的歷史演變看，婚姻自由是各國婚姻法律制度的一個核心立足點。作者認為，有了婚姻自主并不意味著就婚姻自由。
[關(guān)鍵詞] 婚姻家庭法 基本原則 婚姻自由 婚姻自主
婚姻法的基本原則是婚姻法的立法指導思想，也是婚姻法的基本精神、婚姻法操作、運行的基本原則。它貫穿婚姻家庭法的始終，集中體現(xiàn)了以婚姻家庭為主要內(nèi)容的婚姻家庭制度的本質(zhì)和特征。婚姻從表現(xiàn)上看，是男女兩性的生理結(jié)合；從本質(zhì)上看，是男女的一種特點的社會結(jié)合。①
我國婚姻法規(guī)定了以下幾項基本原則：
第一，實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保護婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。實行計劃生育。
第二，禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物。
禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄。
第三，夫妻應當互相忠實、互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。
婚姻家庭是一種社會歷史的現(xiàn)象。它并不是自始存在、永恒不變的，而是人類社會發(fā)展到一定階段才出現(xiàn)的體現(xiàn)兩性和血緣關(guān)系的社會形式。婚姻，是指男女兩性的結(jié)合，并為社會制度所確認的夫妻關(guān)系。家庭，是由一定范圍的親屬所構(gòu)成的生活單位，這種親屬關(guān)系是其于婚姻關(guān)系、血緣關(guān)系及至收養(yǎng)關(guān)系而發(fā)生的。兩者是密切聯(lián)系的，婚姻是產(chǎn)生家庭之前提，家庭是婚姻締結(jié)之結(jié)果。
婚姻家庭關(guān)系與其他社會關(guān)系不同，有其本身的自然屬性。男女性別的差異和人類所固有的性的本能，是婚姻成立的生理基礎(chǔ)。種的繁衍及父母子女、兄弟姐妹等家庭成員之間血緣上的聯(lián)系是家庭的生物學上的功能。所以，婚姻家庭這種社會關(guān)系是以兩性結(jié)合和血緣聯(lián)系為其自然條件的，如果沒有這種自然條件，也就無所謂婚姻和家庭。正因為如此，不論任何時代、任何國家的婚姻家庭制度和婚姻家庭立法，都不能無視這種自然屬性。
婚姻家庭制度，是基于一定經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的上層建筑，是由有關(guān)婚姻家庭的各種行為規(guī)范構(gòu)成的制度，它屬于社會上層建筑的范疇，正體現(xiàn)了一定經(jīng)濟基礎(chǔ)對婚姻家庭關(guān)系的要求。婚姻家庭是社會的細胞，建立什么樣的婚姻家庭制度，對于社會性的安定、生產(chǎn)力的發(fā)展是一個重要因素，它直接關(guān)系到國家統(tǒng)治秩序的維護及其政權(quán)的鞏固。所以，在人類發(fā)展史上曾出現(xiàn)過的各種婚姻家庭制度，都是與當時當?shù)氐纳鐣?jīng)濟基礎(chǔ)相適應，并受它的倫理觀念、道德習慣所約束的；而且，統(tǒng)治者也總是運用法律手段來建立和調(diào)整有利于其統(tǒng)治秩序的婚姻家庭制度，并運用法律的強制力來保障其實現(xiàn)。那些破壞統(tǒng)治階級制定的婚姻家庭制度的行為，就會被視為違法，嚴重的則構(gòu)成妨害婚姻家庭的犯罪。
婚姻是為當時社會制度所確認的男女兩性的結(jié)合。自人類進入階級社會以來，男女兩的結(jié)合必須符合法律規(guī)定的條件和程序，合法性成為婚姻的本質(zhì)屬性。②婚姻家庭法，又稱“婚姻法學”。研究婚姻家庭法和與此相關(guān)的法律現(xiàn)象的部門法學。婚姻家庭法是規(guī)定婚姻家庭關(guān)系的發(fā)生和終止，以及基地這些關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利和義務的法律規(guī)范的總和總稱。它是婚姻家庭關(guān)系的基本準則。在我國習慣上稱為“婚姻法”。③
婚姻法（marriage law），調(diào)整一定社會的婚姻關(guān)系的法律規(guī)范的總和，是一定社會的婚姻制度在法律上的集中體現(xiàn)。其內(nèi)容主要包括關(guān)于婚姻的成立和解除，婚姻的效力，特別是夫妻間的權(quán)利和義務等。從調(diào)整對象的性質(zhì)看，婚姻法既包括因婚姻而引起的人身關(guān)系，又包括由此產(chǎn)生的夫妻財產(chǎn)關(guān)系。④
我國的《婚姻法》是調(diào)整人們婚姻、家庭關(guān)系的法規(guī)，是人們正確處理婚姻家庭關(guān)系的行動指南。它確定婚姻的原則、結(jié)婚的條件、夫妻之間的權(quán)利和義務以及父母子女之間、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等親屬之間的關(guān)系，以及離婚及離婚后子女撫養(yǎng)等規(guī)則。我國婚姻法的基本原則是：實行婚姻自由、一夫一妻、男女權(quán)利平等的社會主義婚姻制度，保護婦女、兒童和老人的合法權(quán)益，實行計劃生育。這是處理婚姻家庭關(guān)系的基本準則。婚姻法是適用于一切公民，是關(guān)系到千家萬戶、男女老少社會家庭生活的重要法律。
迄今為止，婚姻既是人類完成種的繁衍、優(yōu)化的新陳代謝之物質(zhì)載體以及社會的基本經(jīng)濟單位，它同時也男女實現(xiàn)愛情，享受性愛及天倫之樂的極佳的精神寄托場境。⑤
婚姻自由原則：
婚姻自由是一個歷史范疇，它有一個從無到有的過程。“在整個古代，婚姻的締結(jié)都是由父母包辦，當事人則安心順從。古代所僅有的那一點夫婦之受，并不是主觀的愛好，而是客觀的義務；不是婚姻的基礎(chǔ)，而是婚姻的附加物。”⑥在統(tǒng)治階級中，婚姻更是以利害關(guān)系為基礎(chǔ)的。“對于騎上或男爵，以及對于王公本身，結(jié)婚是一種政治的行為，是一種借新的聯(lián)姻來擴大自己勢力的機會，起決定作用的是家世的利益，而決不是個人的意愿。”中世紀以前各國的立法，通常將子女的婚事置于家長權(quán)、家你權(quán)的支配之下。
婚姻自由是婚姻法的首要原則，也是我國憲法賦予公民的一項基本權(quán)利。它是指婚姻當事人有權(quán)按法律的規(guī)定，決定自己的婚姻問題，不受任何人的強迫或干涉。
毛主席曾經(jīng)說過：“婚姻法是有關(guān)一切關(guān)于利害的、普遍性僅次于憲法的國家根本大法。”這句話真是一語中的，道破婚姻法的玄機。
從現(xiàn)代文明發(fā)展的歷史演變看，婚姻自由是各國婚姻法律制度的一個核心立足點。此次新婚姻法在對婚姻自由的規(guī)定方面，有其新的突破，即在保障公民依法享有婚姻自由權(quán)利的同時，附設(shè)了道義的“羈絆”。這主要表現(xiàn)為對夫妻間的“互相忠實”、“互相尊重”等義務的設(shè)定，對如婚外同居關(guān)系、“包二奶”、“包二爺”、“納妾”等重婚及其他違反“一夫一妻制行為”的禁止規(guī)定，對“無效婚姻”和“可撤銷婚姻”的規(guī)定，對違反婚姻家庭義務的法律制裁規(guī)定等等。應該說，在社會主義婚姻家庭道德理念基礎(chǔ)上構(gòu)建新婚姻法的體系，這無疑是我國婚姻法律制度建設(shè)的一大現(xiàn)實進步，也是以變應變，用切實可行的法律手段來強化維護有涉社會安定之基石的婚姻家庭關(guān)系的良性舉措。但是，我們也應看到，在法律與倫理道德結(jié)合得最緊密、也是沖突最多的婚姻家庭社會領(lǐng)域，如何才能尋找到最合適的定位和標尺，讓法律與道德攜手合作，在各自的職責權(quán)限范圍內(nèi)各司其職、互動融合，優(yōu)勢互補？這不僅是一門立法技術(shù)，更是一項社會管理的綜合藝術(shù)。
婚姻自由與道德自律之間的沖突，已然在新婚姻法中凸顯無疑。這就是圍繞如“配偶權(quán)”、對“家庭暴力”制裁、無過錯方在離婚時的“損害賠償請求權(quán)”、離婚條件的規(guī)定等等。關(guān)于這方面的討論已經(jīng)很多，我不想再多說。有一點想提出的是，就像錢鐘書先生將婚姻比作是“圍城”那樣，如果我們的婚姻法想在“圍城”之外再砌起一道法律的城墻，把原來屬于道德“管轄”的領(lǐng)地收歸到法律的界屬中來，那么，道德防線的退守與法律管制的擴容，將在一定程度上促使更多的人寧愿選擇在“城外”生活，或者以尋求規(guī)避法律的方法來生活，而不愿意守在“圍城中央”。這樣的結(jié)局并不是立法者希望見到的，對社會的整體安定也會有其負面的作用。
俗話說，“法網(wǎng)恢恢，疏而不漏”。既然法律是一張網(wǎng)，而不是一堵墻，法律有網(wǎng)可以讓人來鉆，而眾人推墻墻必定要倒。這點道理是再清楚不過的了。回過頭來，婚姻法這張網(wǎng)的網(wǎng)眼究竟多大才能有其度而立之恒，這真不是惟法是舉才能解決的。我個人認為，道德自律的加強與公民整體人文素質(zhì)的提高，才是我國法制現(xiàn)代化的正途所在。婚姻法的立法一定要考慮給道德預設(shè)一定的空間度，只有這樣，才能“導之以德、齊之以法”，婚姻法的法律制度才會在道德正義的輔佐下，發(fā)揮其更大的行為規(guī)制功能和作用。
婚姻自由是社會主義婚姻、家庭制度的重要基石，是我國公民的基本權(quán)利，也是婚姻法最基本的原則。《中華人民共和國憲法》第49條指出：“禁止破壞婚姻自由”。《中華人民共和國民法通則》第103條則明確規(guī)定：“公民享有婚姻自主權(quán)，禁止買賣、包辦婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。”這是民法對婚姻自主權(quán)的規(guī)定。婚姻法第2條規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”這是婚姻法對于婚姻自由的基本原則或制度的規(guī)定，切實保障公民的婚姻自由，對鞏固和發(fā)展社會主義婚姻家庭制度，維護社會的安定團結(jié)，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)都有著非常重要的作用。然而，由于封建婚姻制度殘余和資產(chǎn)階級婚姻觀點的影響，以及某些舊的習慣勢力的存在，在新中國建立后全國許多地方還不時發(fā)生干涉婚姻自由的現(xiàn)象。比如，包辦、買賣婚姻，非法阻撓子女的婚事，阻撓并非禁婚姻親的同姓男女結(jié)婚，干涉寡婦再婚，子女干涉父母再婚或復婚，強制或阻撓當事人離婚等等。其中甚至還出現(xiàn)了一些采取禁閉、捆綁、毆打等暴力手段干涉他人婚姻自由的情況，其危害程度相當嚴重。
婚姻自由具有如下法律特征：
一、婚姻自由是法律賦予公民的一項基本權(quán)利。無論是結(jié)婚還是離婚，都必須由當事人自己個人決定。婚姻自由是對封建社會包辦買賣婚姻斗爭的產(chǎn)物，是社會主義制度優(yōu)越性的表現(xiàn)，也是憲法規(guī)定的我國公民的基本權(quán)利之一。為了保障我國公民的婚姻自由權(quán)，刑法第257條規(guī)定，以暴力干涉他人婚姻自由的，處2年以下有期徒刑或拘役；迫害被害人死亡的，處2年以上7年以下次有斯徒刑。
二、婚姻自由權(quán)利的行使應當在法律規(guī)定范圍內(nèi)行使。任何權(quán)利都不是絕對，他必然要受到相應的限制。同樣對婚姻自由，婚姻法也規(guī)定了相應的限制條款，如禁止直系血親和三代以內(nèi)旁系血親、以及患有醫(yī)學上認為不宜結(jié)婚的人結(jié)婚等。
三、婚姻自由是一項人身權(quán)利，而非財產(chǎn)權(quán)利。這項權(quán)利只能由公民本人行使，不得轉(zhuǎn)讓、繼承，當然也無法轉(zhuǎn)讓和繼承。公民有權(quán)決定自己與他人結(jié)婚或不結(jié)婚，任何人都不得妨礙公民行使這項權(quán)利。當然，父母、兄弟姐妹和親朋好友對當事人予以幫助和指導不能說是干涉了公民的婚姻自由。
四、婚姻自由即包括結(jié)婚自由，也包括離婚自由。離婚自由與結(jié)婚自由密不可分，是婚姻自由的基本組成部分。不過婚姻自由主要方面還是結(jié)婚自由，每一個人都會面臨結(jié)婚的問題，都有行使結(jié)婚自由權(quán)的時候。離婚自由是婚姻自由的次要方面，但如果沒有離婚自由，就不符合婚姻自由的本質(zhì)。不過法律上對離婚作了較多的限制性規(guī)定。這種限制并不是否定離婚自由，而是要當事人慎重處理，同時也是對其他利害關(guān)系人利益的保護。
婚姻自主結(jié)婚自由，即結(jié)婚須男女雙方本人完全自主、自愿，不許任何一方對他強迫或任何第三者干涉，只要雙方當事人建立了感情，自愿組織家庭，符合婚姻法有關(guān)規(guī)定，就可登記結(jié)婚，不受家庭出身、社會地位、個人資歷、職業(yè)、財產(chǎn)等差別的限制和影響。結(jié)婚自由的含義有兩個方面。首先，結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿的，不許任何一方對他方圓心加以或任何第三者加以干涉。這是從保障結(jié)婚自由不受侵犯出發(fā)，對當事人和其他不特定 人所作出的規(guī)定。其次，結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。這是從保護當事人利益和社會利益出發(fā)，對合法婚姻的成立條件所提出的要求。其結(jié)婚自由是公民在婚姻總是上享有的民主權(quán)利，不論是未婚男女結(jié)婚，還是離婚后再婚或復婚，都可以依法行使這種權(quán)利。
離婚自由，即男女雙方結(jié)婚（從結(jié)婚登記開始）后，由于各種原因，不能繼續(xù)維持夫妻關(guān)系，雙方自愿離婚的，誰予離婚。一方堅決要求離婚的，調(diào)解無效，夫妻感情確已破裂，準予離婚；夫妻感情尚未破裂，有和好可能的，不準離婚。通過調(diào)解做好當事人和親屬的工作，促使和好。離婚自由也有兩方面。首先，夫妻雙方感情確已破裂時，當事人有要求解除婚姻關(guān)系的權(quán)利。其次，離婚必須經(jīng)過法定程度的批準才能實現(xiàn)。
婚姻自由是建立婚姻關(guān)系上的自由，離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由，前者是實現(xiàn)婚姻自由的先決條件，后者是婚姻自由的必要補充，沒有離婚自由，就根本不會真正的婚姻自由。婚姻自主權(quán)與婚姻自由是否相一致？有了婚姻自主權(quán)是否就意味著有婚姻自由了呢？顯然不能。那么，從婚姻自主權(quán)到婚姻自由到底有多大的區(qū)別？筆者從以下幾個方面加以論述。
一．婚姻自主權(quán)是事實層面的權(quán)利，婚姻自由是價值層面的評價
所謂婚姻自主權(quán)是指公民自主決定自己婚姻狀況，不受他人非法干涉的權(quán)利，包括結(jié)婚自主權(quán)和離婚自主權(quán)，屬于事實層面的權(quán)利。即男女雙方符合法定條件即可具備結(jié)婚和離婚的申請權(quán)，是人的一種權(quán)利。“由愛情而結(jié)合的婚姻被宣布為人的權(quán)利，并且不僅是droit de phomme,而且在例外的情況下了是droit de la femme（婦女的權(quán)利）。”但這種權(quán)利與人的其他一切所謂權(quán)利是不同的，即在自由度方面是不同的。“結(jié)婚的充分自由，只有在消滅了資本主義生產(chǎn)和它所造成的財產(chǎn)關(guān)系，從而把今日對選擇配偶還有巨大影響的一切派生的經(jīng)濟考慮消除以后，才能普遍實現(xiàn)。”由于經(jīng)濟基礎(chǔ)的影響婚姻自主權(quán)并不必然導致婚姻自由，結(jié)婚如此，離婚也是如此。根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，離婚分為協(xié)議離婚和判決離婚，即雙方自愿離婚和一方要求離婚。不論是哪一種形式離婚都要牽涉到財產(chǎn)――經(jīng)濟基礎(chǔ)方面的分割，由此因素影響使婚姻自主權(quán)之離婚自主權(quán)亦無法自由地落到婚姻自由的實踐中。在我國乃至許多國這至今仍沿用過錯主義離婚原則，如虐待、通奸、遺棄、重婚、謀害、被處徒刑等一方過錯行為作為判定準予離婚的標準之一。這實際上就是婚姻不自由的表現(xiàn)。
婚姻自主權(quán)是一種事實，是法律所賦予公民的一種權(quán)利。婚姻自由卻是婚姻內(nèi)在價值的體現(xiàn)，是婚姻的題中之義和價值評判。有了婚姻自主權(quán)并不等于婚姻自由，婚姻自由是對婚姻自主權(quán)的肯定和界定，即就其性質(zhì)來說，婚姻自由是對婚姻自主權(quán)的肯定，就其范圍來說則是對婚姻自主權(quán)的界定。
二．婚姻自主權(quán)更多的是具有法律屬性，而婚姻自由更強調(diào)倫理色彩
馬克思主義經(jīng)典作家考察了家庭的起源得出的結(jié)論是：依蒙昧時代的群婚制到野蠻時代的對偶婚制，發(fā)展到文明時代以通奸和賣淫為補充的一夫一妻制的順序，其最明顯的特征就在于“婦女愈來愈被剝奪了群婚的性的自由，而男性卻沒有被剝奪”。由于婦女在婚姻和家庭中所處的經(jīng)濟地位以及生兒育女、操持家務等過當?shù)募彝ヘ熑蝹鹘y(tǒng)觀念的影響，即使追求婚姻自由也總是受桎于諸多責任、義務，如哺乳、貞操義務等，使婚姻自主權(quán)常常無法落到實處，故需以法律予以明示。而婚姻自由常常是一種倫理價值選擇，在實際的結(jié)婚、離婚中往往被觀念、傳統(tǒng)擊得粉碎。如針對第三者插足現(xiàn)象，經(jīng)常成為輿論譴責的中心，法庭判決的依據(jù)，這實際是對婚姻自由倫理價值的一種錯誤評價。世界上有許多國家勃興的已經(jīng)得到確認的無過錯離婚主義原則則是對一婚姻自由倫理價值的理性評判。
婚姻自主權(quán)不應成為婚姻自由的絆腳石，更不應成為阻止離婚自由的法寶。婚姻自主權(quán)的寬容度的增長必然會有力的或恰當?shù)卦黾踊橐鲎杂傻拈摱取?br>
三．婚姻自主權(quán)必須以真實的合意為基礎(chǔ)，婚姻自由卻不盡然
婚姻是一種契約，也是一種法律行為，而且是一種最重要的法律行為，因為它決定了兩個人終身的肉體和精神的命運。婚約是指男女雙方以結(jié)婚為目的，對婚姻關(guān)系的事先約定，亦稱婚姻的預約。婚約的成立稱定婚或訂婚。婚姻是否為契約，取決于婚姻是否具有契約的本質(zhì)特點。契約是一種協(xié)議或合意，具有以下特點：首先，契約主體必須為二人以上。其次，必須達成意思表示之合意，即未形成合意，也就形不成協(xié)議。再次，主體法律地位平等。最后，主體的意思表示真實自由。⑦在現(xiàn)代文明社會中將婚姻視為一種契約性法律行為，這是一種共識。因此不論是結(jié)婚還是離婚則必須遵從契約的有關(guān)規(guī)則，婚姻自主權(quán)必須是在雙方真實的合意基礎(chǔ)上的婚姻自主權(quán)，否則就不能體現(xiàn)婚姻自由的真正內(nèi)涵。在現(xiàn)實中，由于諸多原因，結(jié)婚自主權(quán)和離婚自主權(quán)的行使并不都是出于真實的合意，如欺詐性協(xié)議離婚，回避法律的追訴。所以婚姻自主權(quán)是以民法的規(guī)范予以規(guī)制并以雙方真實合意作保障。婚姻自由卻總是以一方的自主權(quán)的行使來體現(xiàn)，不似婚姻自主權(quán)需雙方的真實合意。這一點在離婚自由中的無過錯主義原則即是無合意的離婚自由的表現(xiàn)。不過，蒙昧時代的群婚制中的每個女子屬于每個男子，每個男子屬于每個女子的婚姻形式當然不是我們這里所討論的婚姻自由的內(nèi)涵。
婚姻既是一種契約，當然應該建立在真實合意的基礎(chǔ)之上。婚姻作為一種權(quán)利，所以應該可以自由地行使或不行使，只要符合法律規(guī)范的允許性規(guī)定而不違反其禁止性規(guī)定。我們說自由是做法律所不禁止的一切事情，婚姻自由也應如此。
總之，婚姻具有契約的本質(zhì)特點，它是雙方當事人之間的協(xié)議，這種協(xié)議在雙方間產(chǎn)生了婚姻關(guān)系，當事人也可以通過協(xié)議解除婚姻關(guān)系，因此婚姻是種契約。婚姻契約不僅有利于維護婚姻關(guān)系，而且也有利于維護社會關(guān)系的穩(wěn)定，不僅有利于市場經(jīng)濟的發(fā)展，而且有利于市民社會的發(fā)展與完善。⑧
（約6550字）
注釋：
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