[ 商家泉 ]——(2009-4-18) / 已閱9167次
技術(shù)引進(jìn)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)
商家泉
一、行業(yè)領(lǐng)域技術(shù)引進(jìn)需與知識(shí)產(chǎn)權(quán)整體制度完善、保護(hù)相輔相成
企業(yè)的技術(shù)引進(jìn)過程和引進(jìn)后的技術(shù)創(chuàng)新需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)。比如，引進(jìn)的國(guó)內(nèi)獨(dú)一無二的技術(shù)、創(chuàng)造出來的新技術(shù)、新方法，開發(fā)出來的新產(chǎn)品等都可以通過工業(yè)產(chǎn)權(quán)中的專利制度予以保護(hù)；技術(shù)引進(jìn)后設(shè)計(jì)的軟件文檔和設(shè)計(jì)圖紙等可以通過著作權(quán)法予以保護(hù)；如果創(chuàng)新的成果投入市場(chǎng)時(shí)輔以商標(biāo)戰(zhàn)略，就涉及到企業(yè)商標(biāo)的保護(hù)了……因此，企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新活動(dòng)可能涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的多個(gè)方面，需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的整體保護(hù)。
二、行業(yè)領(lǐng)域技術(shù)引進(jìn)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛應(yīng)對(duì)
1、技術(shù)引進(jìn)合同的必要條款
技術(shù)進(jìn)口合同通稱為技術(shù)許可協(xié)議，一般情況下，許可證協(xié)議所轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的僅是技術(shù)使用權(quán)，而非技術(shù)所有權(quán)。單純的技術(shù)往往不能使引進(jìn)方生產(chǎn)出可銷售的有關(guān)產(chǎn)品，而需要在進(jìn)行必要的試驗(yàn)研究，才能生產(chǎn)出該產(chǎn)品。故此，協(xié)議中最好規(guī)定，（1）許可方除了授權(quán)外，還必須向引進(jìn)方提供全套的技術(shù)資料；（2）并有義務(wù)進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)和人員培訓(xùn)，協(xié)助引進(jìn)方掌握該技術(shù)。 （3）可以將技術(shù)權(quán)利證書作為協(xié)議不可分割的附件；（4）許可的時(shí)間；（5）在該技術(shù)基礎(chǔ)上產(chǎn)生的技術(shù)改進(jìn)、創(chuàng)新所有權(quán)歸屬等；（6）產(chǎn)生糾紛時(shí)適用的法律、爭(zhēng)議解決方式：法院還是仲裁？法院二審終審，仲裁一裁終審；（7）中英文合同產(chǎn)生矛盾時(shí)適用中文等。
2、技術(shù)引進(jìn)合同中防止濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)的條款
2004年頒布的《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第10條列舉了六種屬于“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步”的情形：
（1）限制當(dāng)事人一方在合同標(biāo)的技術(shù)基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進(jìn)的技術(shù)，或者雙方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等，包括要求一方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無償提供給對(duì)方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對(duì)方、無償獨(dú)占或者共享該改進(jìn)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)；
（2）限制當(dāng)事人一方從其他來源獲得與技術(shù)提供方類似技術(shù)或者與其競(jìng)爭(zhēng)的技術(shù)；
（3）阻礙當(dāng)事人一方根據(jù)市場(chǎng)需求，按照合理方式充分實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)，包括明顯不合理地限制技術(shù)接受方實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價(jià)格、銷售渠道和出口市場(chǎng)；
（4）要求技術(shù)接受方接受并非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購(gòu)買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備、服務(wù)以及接受非必需的人員等；
（5）不合理地限制技術(shù)接受方購(gòu)買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備等的渠道或者來源；
（6）禁止技術(shù)接受方對(duì)合同標(biāo)的技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議或者對(duì)提出異議附加條件。
其中，第（1）款與第（6）款調(diào)整的是實(shí)踐中技術(shù)引進(jìn)合同里使用頻率較高的兩種情形。從調(diào)整范圍上來看，不僅涉及直接的跨境技術(shù)引進(jìn)，還涉及到外商在華投資時(shí)以技術(shù)出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題。
3、技術(shù)引進(jìn)合同中注意改進(jìn)技術(shù)的權(quán)屬條款
A．直接限制技術(shù)引進(jìn)方發(fā)展和改進(jìn)所引進(jìn)的技術(shù)。例如規(guī)定，“未事先取得甲方（技術(shù)轉(zhuǎn)讓方）的書面同意，乙方（技術(shù)進(jìn)口方）不得將甲方的專利和專有技術(shù)進(jìn)行改進(jìn)和修改”。
B．單方面地要求技術(shù)進(jìn)口方將改進(jìn)的技術(shù)回授給技術(shù)轉(zhuǎn)讓方。例如規(guī)定，“當(dāng)技術(shù)進(jìn)口方將技術(shù)轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)改進(jìn)后，必須立即通知技術(shù)轉(zhuǎn)讓方”，并規(guī)定，“改進(jìn)的技術(shù)訣竅（包括專利、專利申請(qǐng)、其他技術(shù)）是技術(shù)轉(zhuǎn)讓方的專有財(cái)產(chǎn)”。
C．雙方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等，例如一方面規(guī)定，“在協(xié)議有效期內(nèi)，雙方都應(yīng)將對(duì)合同技術(shù)的任何改進(jìn)，以書面形式通知對(duì)方，并在免交技術(shù)提成費(fèi)的條件下，相互接受對(duì)方所改進(jìn)的技術(shù)”；同時(shí)又規(guī)定“允許技術(shù)進(jìn)口方僅在工廠內(nèi)使用技術(shù)轉(zhuǎn)讓方的改進(jìn)技術(shù)以生產(chǎn)產(chǎn)品，在中華人民共和國(guó)國(guó)內(nèi)使用、銷售其所生產(chǎn)的產(chǎn)品”，同時(shí)“允許技術(shù)轉(zhuǎn)讓方在研究、生產(chǎn)、使用、銷售、頒發(fā)許可證時(shí)使用技術(shù)進(jìn)口方的改進(jìn)”。
4、簽署協(xié)議前嚴(yán)格審查對(duì)該技術(shù)是否有效、對(duì)方是否擁有該技術(shù)的所有權(quán)
協(xié)議簽署對(duì)方如無技術(shù)的所有權(quán)，則我方引進(jìn)技術(shù)后就存在被他人指控侵權(quán)的可能。
作者：商家泉 律師，高博隆華律所
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