[ 商家泉 ]——(2009-4-19) / 已閱16180次
銷售商商標(biāo)侵權(quán)淺析
商家泉
我國《商標(biāo)法》第56條規(guī)定了作為商標(biāo)侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。銷售商特別是作為大型零售而非生產(chǎn)者的超市，能否利用此條款作為侵權(quán)賠償?shù)慕^對(duì)抗辯理由？本文將結(jié)合我國現(xiàn)行法律、立法宗旨及司法實(shí)踐，予以簡明闡述。
一、商標(biāo)法侵權(quán)構(gòu)成要件不同于民法一般原則
我國民法對(duì)于侵權(quán)成立的構(gòu)成要件有四：一是侵權(quán)行為，二是損害事實(shí)，三是因果關(guān)系，四是主觀過錯(cuò)。但我國商標(biāo)法不同于民法對(duì)于侵權(quán)的一般認(rèn)定原則，商標(biāo)侵權(quán)不須具有主管過錯(cuò)，極大免除權(quán)利人的舉證責(zé)任，只要權(quán)利人能夠證明侵權(quán)的事實(shí)存在，法院即可對(duì)其停止侵權(quán)的訴訟請(qǐng)求予以支持，而不問侵權(quán)人是否具有主觀過錯(cuò)。
二、銷售商銷售侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的商品應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
除法律規(guī)定類似通用名稱、藥品名稱等除外特別條款外，我國商標(biāo)法立法對(duì)注冊(cè)商標(biāo)實(shí)行絕對(duì)保護(hù)、全面賠償原則，對(duì)生產(chǎn)、銷售、標(biāo)牌制售等商標(biāo)侵權(quán)全面禁止。《商標(biāo)法》第52條規(guī)定：“銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的，屬于侵權(quán)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”�？梢姡灰N售商銷售了侵權(quán)商品，就構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，即使不知、能證明合法取得并說明提供者，也不能排除侵權(quán)的成立。
三、無主管過錯(cuò)可免除賠償責(zé)任
我國《商標(biāo)法》第56條規(guī)定了作為商標(biāo)侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此，過錯(cuò)原則是也是《商標(biāo)法》損害賠償?shù)臍w責(zé)原則，即侵權(quán)人首先應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)的民事責(zé)任，至于是否承擔(dān)民事賠償，要看侵權(quán)人是否具有主管故意。
四、銷售商特別是超市應(yīng)盡到合理的注意義務(wù)
《商標(biāo)法》56條規(guī)定的抗辯事由，其中有“不知道”即主管無過錯(cuò)。那么，“不知”如何來確定？司法實(shí)踐中，對(duì)于“不知”通常按照正常人的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，是否能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為。銷售商對(duì)此負(fù)有舉證責(zé)任，必須證明自己銷售侵權(quán)商品已經(jīng)盡到合理的謹(jǐn)慎審查。即如銷售商能證明已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)，即可免于承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
但上述“正常人標(biāo)準(zhǔn)”不能誤解為“普通人標(biāo)準(zhǔn)”，一般來說，法庭只考慮一個(gè)業(yè)內(nèi)的正常人應(yīng)當(dāng)怎樣做，而非一般的普通人實(shí)際是怎樣做的。
“合理”的注意義務(wù)判斷，一般基于法官的理性、內(nèi)心確認(rèn)，依照現(xiàn)有經(jīng)驗(yàn)、生活常識(shí)，結(jié)合損害發(fā)生的概率、嚴(yán)重程度、排除損害風(fēng)險(xiǎn)的困難程度、被告行為的可能意圖、被告獲利情況等綜合判斷。
五、實(shí)踐中對(duì)于合理注意義務(wù)的確定
1、銷售商的經(jīng)驗(yàn)及認(rèn)知能力
司法實(shí)踐中確認(rèn)經(jīng)驗(yàn)及認(rèn)知能力一般以正常人謹(jǐn)慎的注意為標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)也考慮具體情況，一般大型超市、大型商店、購物中心、百貨商店等認(rèn)知能力高于中小型銷售商；長期從事該行業(yè)的專業(yè)銷售商認(rèn)知能力高于普通的、短期非專業(yè)小商店、小賣鋪、街頭門店的銷售商。
2、權(quán)利人商標(biāo)的知名度、顯著性
對(duì)于知名度高、顯著性強(qiáng)的商標(biāo)，特別是馳名商標(biāo)，銷售商的注意義務(wù)要高于普通商標(biāo)。
3、商品的來源
銷售商所售商品必須是合法取得，并能說明提供者。合法取得包括：（1）渠道合法；（2）手段合法。排除走私、過低價(jià)購進(jìn)、區(qū)域串貨等情形。
4、對(duì)于提供者資質(zhì)、商品商標(biāo)注冊(cè)證等審查、備案
銷售商應(yīng)當(dāng)對(duì)于商品供應(yīng)商的資質(zhì)、商標(biāo)注冊(cè)證予以審查，包括營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、商標(biāo)注冊(cè)證復(fù)印件等留存?zhèn)浒�。要求供�?yīng)商予以保證未有侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)、外觀專利、版權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保證或承諾，對(duì)于未注冊(cè)的商標(biāo)尤其如此。
超市對(duì)所售商品使用的商標(biāo)負(fù)有合理的審查及注意義務(wù)
六、無主管過錯(cuò)是否可免除或?qū)剐姓幜P
如前所述，侵權(quán)人無主管過錯(cuò)，能夠證明“不知”、“合法取得”，并說明提供者，可以不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。也就是說，我國《商標(biāo)法》第56條是否可以成為工商、公安、海關(guān)行政處罰、刑事處罰的抗辯事由？
對(duì)于法院來講，權(quán)利人能夠證明侵權(quán)的事實(shí)存在，法院即可對(duì)其停止侵權(quán)的訴訟請(qǐng)求予以支持，而不問侵權(quán)人是否具有主觀過錯(cuò)。 實(shí)踐中，工商查處、海關(guān)扣留、公安立案?jìng)刹椋且浴渡虡?biāo)法》52條為準(zhǔn)，只要是有生產(chǎn)、銷售工商即查處、海關(guān)即扣留，超過3萬公安即立案。
七、銷售商特別是大型商場(chǎng)、超市應(yīng)當(dāng)建立完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)審查機(jī)制
據(jù)上論結(jié)，銷售商商標(biāo)侵權(quán)賠償?shù)拿獬鞘艿揭欢ㄏ拗�，加之行政處罰的不可避免性，建立完善的質(zhì)量和知識(shí)產(chǎn)權(quán)嚴(yán)格審查機(jī)制、流程是避免大型商場(chǎng)、超市等銷售商侵權(quán)的有效措施，在訂貨、進(jìn)貨、直至上柜銷售各個(gè)環(huán)節(jié)嚴(yán)格審查，確保不侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)，減少不必要的糾紛和損失。
作者：商家泉 律師
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