2003年國(guó)家司法考試參考答案與評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)
試卷四
一、（本題9分）
1、張某構(gòu)成非法拘禁罪，拐賣(mài)婦女罪（1分）。
2、郭某構(gòu)成非法拘禁罪，拐賣(mài)婦女罪（1分）。
3、張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣(mài)婦女罪的共同犯罪人（1分）。二人均應(yīng)按非法拘禁罪和拐賣(mài)婦女罪，數(shù)罪并罰（1分）。
4、郭某和張某拐賣(mài)婦女罪應(yīng)適用不同的法定刑（1分），其中張某按拐賣(mài)婦女罪的基礎(chǔ)法定刑量刑，郭某奸淫被拐賣(mài)的婦女，法定刑升格（1分）。
5、陳某構(gòu)成收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪（1分），應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰（1分）。
6、陳某所犯的收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止，可以不追究該罪的刑事責(zé)任（1分）。
二、（本題11分）
本刑事附帶民事訴狀存在下列問(wèn)題：
1、基本情況部分存在的問(wèn)題是：
未寫(xiě)明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫(xiě)法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人”，在被告的基本情況后面加寫(xiě)“系田某故意傷害案的被告人”（1分）。
2、請(qǐng)求事項(xiàng)部分存在的問(wèn)題有：
（1）對(duì)醫(yī)療費(fèi)、誤工損失費(fèi)和傷殘補(bǔ)助費(fèi)沒(méi)有寫(xiě)明具體的賠償數(shù)額，因此不符合必須寫(xiě)明具體的訴訟請(qǐng)求的法律要求（1分）。
（2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的請(qǐng)求范圍（1分），應(yīng)另行提起民事訴訟，因此，一并要求法院判處被告拆除擋光建筑的請(qǐng)求不合適（1分）。
（3）根據(jù)刑事訴訟法第77條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟只解決物質(zhì)損失的賠償問(wèn)題，因此，本訴狀中要求被告賠償精神損害費(fèi)的請(qǐng)求也是不合適的（1分）。
3、事實(shí)和理由部分存在的問(wèn)題是：
對(duì)于損失的具體數(shù)額沒(méi)有敘述。應(yīng)當(dāng)具體寫(xiě)明共花去醫(yī)療費(fèi)多少元，造成誤工損失費(fèi)多少元，后期繼續(xù)治療及傷殘補(bǔ)助估計(jì)多少元（1分）。
4、結(jié)尾部分存在的問(wèn)題有：
（1）沒(méi)有寫(xiě)明起訴的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明：“依據(jù)刑事訴訟法第××條、民法第××條、民事訴訟法第××條的規(guī)定，向貴院……”（1分）。
（2）沒(méi)有寫(xiě)明本訴狀的致送法院，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明“此呈四方區(qū)人民法院（1分）。
（3）具狀人不應(yīng)當(dāng)寫(xiě)訴訟代理人，而應(yīng)當(dāng)寫(xiě)原告苗某，因?yàn)樵谠V訟過(guò)程中，訴訟代理人應(yīng)當(dāng)以原告的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)（1分）。
（4）本訴狀中沒(méi)有附注起訴狀份數(shù)和相關(guān)證據(jù)目錄（1分）。正確的寫(xiě)法是，在具狀人之后寫(xiě)明：
附：
（1）刑事附帶民事訴狀×份
（2）證人××的證言
（3）××醫(yī)院的診斷證明書(shū)
（4）××醫(yī)院的醫(yī)藥費(fèi)收據(jù)×張
（5）原告的工資證明一份
（6）××司法鑒定室的鑒定結(jié)論一份
（1分，寫(xiě)出兩項(xiàng)以上得分，兩項(xiàng)以下不得分）
三、（本題7分）
1、因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無(wú)因管理關(guān)系（1分）。
2、應(yīng)當(dāng)由女子償付（1分），因?yàn)榇讼祻埬硨?shí)施管理行為所造成的，而且張某自己沒(méi)有過(guò)失；答“此系實(shí)施無(wú)因管理而發(fā)生的損失和合理的費(fèi)用”亦可。（1分）
3、能。因?yàn)榇藶閺埬吃诠芾硎聞?wù)中支出的必要費(fèi)用（1分）。
4、由女子償付。因受益人對(duì)無(wú)因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對(duì)性原理（1分）。
5、不能。因?yàn)闊o(wú)因管理是無(wú)償性的（1分）。
6、不應(yīng)賠償。因?yàn)榇讼翟诰o急情況下無(wú)過(guò)失造成（1分）。
四、（本題11分）
1、應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任（1分）。
2、沒(méi)有侵犯M軟件的出租權(quán)（1分），因?yàn)樵撥浖皇亲赓U合同的主要標(biāo)的（1分）。
3、應(yīng)以丙大學(xué)為被告（1分）。
由乙公司所在地的基層人民法院管轄（1分）。
4、乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權(quán)注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國(guó)企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。
5、有權(quán)雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷(xiāo)售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問(wèn)題為構(gòu)成要件（1分）。
6、不能（1分）。因?yàn)橘?zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈(zèng)與沒(méi)有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵的情形（1分）。
五、（本題11分）
1、丁的專(zhuān)利技術(shù)出資超過(guò)公司注冊(cè)資本的20％，不符合法律規(guī)定（1分）；戊不能以勞務(wù)出資（1分）。
2、符合（1分）。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)（1分）。
3、屬公司（或法人）分立（1分）。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任（1分）。
4、應(yīng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意（1分）；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)（或購(gòu)買(mǎi)權(quán)）（1分）。
5、A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告（1分）。因?yàn)轱嬃瞎竞捅＝∑窂S對(duì)分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（1分）。
6、B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請(qǐng)保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)（1分）。
六、（本題13分）
1、不能（1分）。因?yàn)樘?yáng)公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開(kāi)發(fā)合同，太陽(yáng)公司與環(huán)球公司簽訂的合同其仲裁條款對(duì)月亮公司無(wú)效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體（1分）。
2、不能（1分）。因?yàn)楸景鸽m然存在兩個(gè)有聯(lián)系的合同關(guān)系，在仲裁裁決書(shū)生效后環(huán)球公司與訴訟案件的處理已無(wú)法律上的利害關(guān)系，它與太陽(yáng)公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，也不能形成無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人（1分）。
3、合法（1分）。因?yàn)橹俨梅ㄒ?guī)定當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書(shū)，也可以撤回仲裁申請(qǐng)（1分）；仲裁庭不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出（1分）。
4、能（1分）。因?yàn)楹贤欠裼行Q于該合同是否具備法定的有效要件，關(guān)于同一項(xiàng)目的兩份合同只要都具備有效要件，可以同時(shí)有效，但只能履行其中一份合同（1分）。
5、無(wú)權(quán)（1分）。因?yàn)橹挥兄俨冒讣漠?dāng)事人才有權(quán)申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決，月亮公司不是仲裁案件的當(dāng)事人（1分）。
6、能免除（1分）。已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)需舉證證明（1分）。
七、（本題8分）
1、乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因?yàn)閷?zhuān)利局恢復(fù)甲公司的專(zhuān)利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。
2、乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過(guò)起訴期限（1分）。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過(guò)兩年（1分）。
3、對(duì)專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專(zhuān)利申請(qǐng)人或宣告專(zhuān)利權(quán)無(wú)效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。
4、被告在訴訟中提出“恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)（說(shuō)法、主張）不成立（1分）。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒(méi)有恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。
八、（本題30分）
本題的評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)為：
1、運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡釋你認(rèn)為正確的觀點(diǎn)和理由（18分）。
2、說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確（8分）。
3、答題文體不限，字?jǐn)?shù)要求800－1000字（4分）。
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