1992年全國律師資格考試 試卷三
試卷三(實體法)
一.選擇題(本題共6分)
非法人單位欲使其所訂合同有效，必須（ ）
Ａ．能夠獨立承擔民事責任 Ｂ．經登記領有營業執照
Ｃ．屬某法人的分支機構，經該法人同意而以該法人的名義
Ｄ．經工商行政管理機關特批 Ｅ．享有著作權而訂立作品使用許可合同
Ｆ．經登記領有個體工商戶營業執照 Ｇ．經登記領有社會團體登記證
Ｈ．由其成員共同負擔責任 Ｉ．雙方均已履行合同而無爭議 Ｊ．領有衛生許可證
二、閱讀下列法條。凡法條所指期間不屬民事訴訟時效期間者，請在附表相應欄目內以"√"標出。（注意：不應選而多選者減０．５分。本題共４分）
１．著作權法第５０條："當事人對行政處罰不服的，可以在收到行政處罰決定書三個月內向人民法院起訴。期滿不起訴又不履行的，著作權行政管理部門可以申請人民法院執行。"
２．繼承法第８條："繼承權糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算"。
３．繼承法第２５條第２款："受遺贈人應當在知道受遺贈后兩個月內，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈"。
４．倉儲保管合同實施細則第２３條："索賠的一方收到對方的答復后，如有不同意見。應在接到答復的次日起六十日內提出"。
５．計算機軟件管理條例第２７條："凡已辦理登記的軟件，在軟件權利發生轉讓活動時，受讓方應當在轉讓合同正式簽訂后三個月之內向軟件登記管理機構備案，否則不能對抗第三者的侵權活動"。
６．涉外經濟合同法第３９條："貨物買賣合同爭議提起訴訟或者仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵犯之日起計算"。
７．最高人民法院"民法通則意見（試行）"第７３條第２款："可變更或者可撤銷的民事行為，自行為時起超過一年當事人才請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護"。
８．婚姻法第２７條："女方在懷孕期間和分娩后一年內，男方不得提出離婚"。
９．經濟合同法第５０條："經濟合同當事人向合同管理機關申請調解或仲裁，應從其知道或應當知道權利被侵害之日起一年內提出，超過期限的，一般不予受理"。
１０．商標法第２７條第１款："對已經注冊的商標有爭議的，可以自該商標經核準注冊之日起一年內，向商標評審委員會申請裁定"。
１１．公路貨物運輸合同實施細則第２０條："承、托雙方彼此之間要求賠償的時效，從貨物運抵到達地點的次日起算，不超過一百八十日"。
題號 1 2 3 4 5
判斷
題號 6 7 8 9 10
判斷
三、（本題１４分）
某公司財務部主任廉某性情粗暴，與同事關系緊張。一日因新職員李某的一點小錯，即對李某當眾訓斥，李某深為不滿。同事劉某、張某二人見有隙可乘，遂約李某下班后喝酒。席間，劉張二人故意挑起李對廉的不滿，并說"應該想點辦法收拾廉一下，設法讓廉犯點事，讓上面把他撤掉或搞臭，能關上他幾天更好。"此時劉某因家中有事被人叫走。張某進而將他發廉某的簽名習慣告訴李，并暗示如能偽造廉的簽字，使一筆款項去處不明，引起追查，即可搬掉廉某。李某依計而行，偽造廉某簽字，冒領６０００元現金，交給劉某，囑其待廉事發后，悄悄還回。然后，李某以匿名信向有關部門"檢舉"廉某。廉被捕。后查明，劉某將李某給他的６０００元與張某均分后揮霍。 請選擇并回答：
１．李某的行為所觸犯罪名為（ ）（ ）（ ）（ ），為什么？
Ａ．妨害公文、證件、印章罪 Ｂ．報復陷害罪 Ｃ．詐騙罪
Ｄ．貪污罪 Ｅ．挪用公款罪 Ｆ．誣告陷害罪 Ｇ．盜竊罪
２．劉某的行為觸犯了（ ）（ ）（ ）（ ），為什么？
Ａ．貪污罪 Ｂ．窩贓罪 Ｃ．銷贓罪 Ｄ．傳授犯罪方法罪 Ｅ．教唆罪
Ｆ．誣告陷害罪 Ｇ．報復陷害罪
３．張某的行為觸犯了（ ）（ ）（ ）（ ），為什么？
Ａ．貪污罪 Ｂ．窩贓罪 Ｃ．銷贓罪 Ｄ．傳授犯罪方法罪 Ｅ．教唆罪
Ｆ．誣告陷害罪 Ｇ．報復陷害罪
４．請根據我國刑法理論，分析李、劉、張三人在本案過程中的相互關系。
四、（閱讀下列文字，并在相應的括號內打"√"，同時說明理由。本題５分）
農民某甲去外地經商，將其青騾一頭留給岳父某乙使用。甲在經商地事業得意，已無返鄉務農之意。乙年事已高，青騾遂派不上用場，且需飼養照料，乙既無力負擔，又以為養而無用，頗不經濟。于是將騾牽至集市出賣，由某丙以公道價格得，錢騾兩清。丙及圍觀者均以為乙系出賣自有之騾。
請選擇正確的判斷或結論并簡要說明理由：
（ ）Ａ．乙賣騾應屬無權代理。理由是：
（ ）Ｂ．乙賣騾不屬無權代理。理由是：
（ ）Ｃ．乙賣騾屬出賣他人之物。理由是：
（ ）Ｄ．乙賣騾不屬出賣他人之物。理由是：
（ ）Ｅ．設甲不追認乙的行為，該行為無效。理由是：
（ ）Ｆ．設甲追認乙的行為，甲丙之間的買賣遂有效。理由是：
（ ）Ｇ．設甲追認乙的行為，甲丙之間的買賣也無從對甲生效。理由是：
（ ）Ｈ．甲不追認乙的行為，甲丙之間的買賣合同也生效。理由是：
（ ）Ｉ．乙的行為不屬無因管理。理由是：
（ ）Ｊ．乙的行為屬于無因管理。理由是：
五、（本題２０分）
１９９１年春節期間，曲作家兼劇作家趙某聽老友錢某談其赴某海島采風收獲，為錢采錄的當地民間傳說和民謠曲調所陶醉，頓生靈感，遂以該錢采錄的民謠曲調為基礎，又根據該采集的民間傳說，寫成了大型歌劇《長島漁歌》（下文簡稱"島劇"）在編劇過程中，趙某曾多次借用該錢采錄的民謠錄音磁帶，后為方便，遂自行復制了一套。
趙某的女友、Ａ省藝術學院音樂系主任、著名歌唱家孫某教授，在島劇編定過程中，給予趙某熱情鼓勵，并提了一些有益建議。島劇寫成后，趙某在劇本手稿封面寫上"謹以此劇獻給阿芳"（孫某的昵稱），并邀孫某領銜主演。孫某不負重托，經反復排練，于１９９１年５月３１日進行最后彩排，聽取有關專家意見，以便早日公演。Ａ省藝術學院電化教育館對彩排的全過程做了錄音錄象。
錢某作為專家，應邀觀看彩排。他看后即抗議該劇剽竊了他的創作成果。并為趙某擅自復制其采風民謠磁帶的行為與趙發生爭執。 采排后趙陪孫回家，遭遇車禍，二人同時罹難。 一年后，Ａ省文聯舉行"孫某教授周年祭"活動，Ａ省文化廳組織省內外藝術家聯袂演出島劇，由孫某的學生李某領銜主演。為更好地宣傳黨的政策，演出組織者對劇本和曲譜作了必要修改。演出前，全體演職員一致決定，不收取報酬，演出收入用來建立"孫某音樂教育基金"。首次公演大獲成功。在省城連演數場后，又赴首都和鄰省巡演。共獲收入３０萬元。基金會遂告成立。
Ａ省電視臺從省文聯獲得專有性廣播權，現場直播了島劇首場演出實況。主演李某抗議Ａ省文聯無權許可電視轉播，并要求Ａ省電視臺賠償損失。
Ｓ、Ｈ、Ｔ三省電視臺也作了島劇的轉播。經查，除Ｔ省電視臺是由Ａ省藝術學院電化教育館提供的孫某彩排演出實況錄音錄像資料外，Ｓ省Ｈ省電視臺均系自行錄制Ａ省電視臺節目而轉播的。
此外，Ａ省藝術學院電化教育館在教學中，曾多次播放其電化教育館錄制的島劇彩排的全部實況。
請回答下列問題（注：本題共１２組提問，共計２０分。但只答Ａ問而不答Ｂ問者該組提問不能得分）
１．Ａ趙某復制錢某采風錄音帶的行為是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如趙某的行為不構成侵權，請說明理由；如趙某的行為已構成侵權，請說明侵犯了何種具體的權利。
２．Ａ．趙某在島劇創作中對錢某采風資料的利用是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如趙的行為不構成侵權，請說明理由；如趙某的行為已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利。
３．Ａ．趙某"謹以此劇獻給阿芳"的題辭是否表示將《長島漁歌》的全部著作權轉移給孫某？Ｂ．為什么（請說明理由）？
４．Ａ．Ａ省藝術學院電化教育館錄制孫某主演的島劇彩排實況是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利？
５．Ａ．Ａ省藝術學院電化教育館在教學中多次播放已故孫某主演的《長島漁歌》彩排錄象是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，也請說明理由。
６．Ａ．Ａ省文化廳組織演出《長島漁歌》是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利。
７．Ａ．李某等表演者演出《長島漁歌》是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利。
８．Ａ．演出組織者對《長島漁歌》的修改是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體權利。
９．Ａ．Ａ省電視臺現場直播《長島漁歌》演出實況是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體權利。
１０．Ａ．Ａ省文聯許可Ａ省電視臺專有性現場直播是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利。
１１．Ａ．Ｓ．Ｈ兩省電視臺對《長島漁歌》的轉播是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利。
１２．Ａ．Ｔ省電視臺對《長島漁歌》彩排實況的轉播是否構成侵犯著作權或者與著作權有關權益的行為？Ｂ．如不構成侵權，請說明理由；如已構成侵權，請說明侵犯了誰的哪些具體的權利。
六（本題５分）
１．某保衛干事平某（按規定配槍），家住城郊。精神病患者鐘某走失，于凌晨一時許誤入平宅，將睡在外屋平某的女兒驚醒。平女大叫"誰？來人哪！"平某聞訊持槍沖出，恰與欲進入里屋的鐘某相撞，由于天黑情急，遂向自己腳下開了一槍，不料子彈被反彈后擊中鐘某。雖經平某一家急送醫院搶救，終因傷勢過重死亡。
問：平某是否構成犯罪，如構成犯罪，罪名應是什么？如不構成犯罪，試述理由。
２．設：平某驚醒后，持槍沖出，見一人影徑直向自己闖來，遂抬手向來人軀干部位開槍，不料將緊隨其后的女兒擊斃。
問：平某的行為是否構成犯罪，如不構成，請說明理由；如構成犯罪，罪名應是什么？為什么？
七、（本題８分）
甲出售自有房屋一幢于乙，雙方依書面合同給付價款、交割鑰匙已訖。又特約，雙方應于１０日之內辦完房屋產權過戶手續。自當日起算；否則，因遲延所導致的后果，概由責任方負擔。
乙裝修所購房屋，敷地板，裝空調后于第五日搬入居住。 乙臨時出差，估計四天之內定可返回，不至于耽誤房屋過戶。行前，乙電話請甲代投房屋火災保險。甲說，按十日之約過戶，不會有火險，我有絕對把握。又說，與其投保，不如今天就過戶。待過戶后你自己投保不遲。隨即掛斷電話。
至第十日，乙返程。正點應于８∶２４分抵達。因飛機晚點，遲至１６時乙才趕到甲處。二人同赴房管局申辦過戶手續，到機關下班時，未能辦完。工作人員命二人翌日繼續辦理。
分手時，甲聲明，１０日之約屆滿，如生不測，概由乙自負其責。是夜２時，該房遭受雷擊而焚毀，乙罹難。乙父某丙要求甲退還房屋價款。
經查：１．甲原已對房投保了火險。但故意未告知乙。２．房屋被擊，系自然災害。
問：１．丙的要求有無理由？為什么？
２．保險公司應否就房屋雷擊事故，對受益人負賠償責任？若應賠償，那未賠償金應付給何人？為什么？
３．在該房保險問題上，甲的行為有無不當之處？若有不當，應否負責？為什么？
４．設甲獲得保險人的賠償金，應如何處理？為什么？
八、（本題４分）
某縣中學教導主任陶某，為制止學生早戀影響學業，遂令校傳達室將所有標明 "地址內詳"字樣的來信扣押，由其審查。當同事提醒其做法不妥時，陶某解釋："我身為師長，自有對學生教導、監護之責，況本校學生皆為十五、六歲少年，尚未具有公民資格，倘有學生異議，我自有道理"。在陶某任職的三年期間，扣押、拆看學生信件２０７封。一次陶某發現校外寄給初三六班女生韓某的兩封"情書"。遂在全校大會上對韓點名批評。說韓某"小小年紀，不思學業精進，沉溺于兒女私情，不是好貨"。韓某蒙冤，誘發精神病，輟學返鄉。
問"陶的行為是否構成犯罪？如不構成，理由是什么？如構成犯罪，其罪名應是什么？為什么？
九、（本題１４分）
包工頭宋某經營數年收入頗豐，為達到出國觀光目的，遂向有關人員送禮六千元。在國外，宋某赴賭場賭博，贏三萬元。回國將一半賭金贈與本村小學。不久因宋某在施工中偷工減料，將低標號水泥代替高標號水泥使用，用細鋼筋取代粗鋼筋，造成其承建的一座禮堂坍塌，損失四十余萬元。為逃避制裁，宋某找到任某公司經理的同鄉金某商議對策，恰逢金某因倒賣許可證和走私文物等事發正被追查，金某提出讓宋某先到其在邊境的一無親家暫避。行前金某交宋兩萬元作路費，并請宋將自己倒賣許可證和走私的憑據一并帶走。宋某走后，金某恐其難逃法網，遂命其表弟覃某帶劉、黃二人（均系勞改釋放人員）在途中將宋某干掉。覃某聞言色變，說此舉恐有殺身之虞，勸金某放棄。金某詭稱只要覃某將自己的一親筆信帶給劉、黃二人，并隨其找到宋某，不必覃動手。覃默許，于是金某當著覃某面寫了信，并給覃三萬元，打發覃上路。覃在途中將金某的信交給劉、黃二人，假說自己另有急事，一切事由可與金某直接聯絡，遂于中途下車。劉、黃二人尋至宋某，欲施毒手，經宋某苦苦哀求并許以重金，遂放過宋某。返回后謊稱事畢，各從金某處得"賞金" 一萬元。后宋某向當地公安機關自首。 問：
１．宋某的行為觸犯了什么罪名？
２．金某的行為觸犯了什么罪名？
３．覃某的行為是否構成犯罪？如不構成，請說明理由；如構成犯罪，也請說明理由。
４．劉、黃二人的行為是否構成犯罪？如不構成犯罪，請說明理由；如構成犯罪，其觸犯的罪名是什么？為什么？
５．宋某尚未捐出一萬五千元賭資是否應當追繳？為什么？
十、（本題５分）
１．甲從乙處購得服裝三包，約定三日后付款，并給乙寫下一欠款字據。后甲因不了解市場情況變化，一件也未能脫手。為避乙催款，甲躲往外地。三周后，乙不見還款，遂邀其弟共赴甲家催要。為防不測，二人各攜大號水果刀一把。至甲家得知服裝被鎖于院內一儲藏雜物的小木棚內。乙提出將服裝拉走，遭甲父、兄、妻、女阻攔。乙弟于是掏出刀來，眾人見狀后退。乙遂撬開門鎖將三包服裝拉走。
問：乙犯了何種罪名，依據是什么？
２．設：甲父將乙等拉走服裝事向公安部門報案。乙和其弟對上述事實矢口否認，并出示甲給其留下的欠款字據做為憑證，表示還要繼續向甲索要服裝款。問：根據我國刑法理論，應該如何認定乙和其弟強運服裝的行為，為什么？
十一、（本題１５分）
華沂與華汶系同胞兄弟，母早喪，父華美齋在５０年代初僑居Ｒ國至今。
１９８４年２月，華汶在華沂處看到四只玉雕古瓶，煞是可愛。經詢兄，方知是乃父出國前交哥哥保管的。華汶便要取得其中兩只。華沂說，我只是保管人，不能給你，華汶無話。
１９８６年３月，華美齋病逝在Ｒ國。華汶便催哥哥議分古瓶。于是，兄弟特定在４月７日同赴胞叔華美堂家，在叔叔主持下議分。
４月５日，華汶遇急事必須出外地一趟。決定由未婚妻莊若君代其赴７日之約。臨行前給華沂和華美堂寫了信，表明"由小莊作全權代表"。
４月７日，莊若君攜華汶致其叔、兄之信前往赴約。她先到華沂家，見其家境困難，頗感不忍，然后與華沂同來華美堂家。在議分古瓶時，莊說華汶重手足之情，念哥哥生活困難，決定一只古瓶也不要，全部由哥哥繼承。華沂與華美堂勸莊慎重考慮，好說歹說，無奈莊一口咬定華汶執意不要，她作為代表無權改變所受之命。v華美堂見事已至此，便命華沂制作遺產分配協議一份，由華沂和莊若君簽署，他則作為中人附簽。
華沂深感莊若君賢惠大度，為弟弟與莊定婚而欣喜。分瓶后，便挑四瓶中最珍貴的羊脂玉瓶一只贈給莊。莊不肯收，但經不住華沂與華美堂的輪番勸說，只好收下。在攜瓶回家的路上，莊失手把瓶跌到地上，碎成若干片。
華汶從外地歸來，聽莊介紹分瓶結果，氣得死去活來。一方面宣布與莊解除婚約，同時找華沂、華美堂要求重分古瓶。華美堂怒斥華汶無理取鬧，華沂則表示，愿在所剩三瓶中任弟選取一只，但華汶不依。同時，華汶又要莊若君賠償羊脂玉瓶。
請選擇正確的判斷或結論并簡要作答（若選定某方案，請在其編號前（ ）內
打"√"，然后回答。只作選擇者不得分，下同）
（ ）Ａ．華氏兄弟繼承其父所遺古瓶，應當適用我國法律。理由是：
（ ）Ｂ．華氏兄弟繼承其父所遺古瓶，應當適用Ｒ國法律。理由是：
（ ）Ｃ．４月７日所訂分瓶協議有效。理由是：
（ ）Ｄ．４月７日所訂分瓶協議無效。理由是：
（ ）Ｅ．莊若君毀瓶構成侵權行為。理由是：
（ ）Ｆ．莊若君毀瓶應向華汶賠償。理由是：
（ ）Ｇ．莊若君毀瓶應向華汶與華沂賠償。理由是：
（ ）Ｈ．莊若君毀瓶屬于自己的私事。理由是：
設：６月５日，國外傳回華美齋自書遺囑一份，載明古瓶四只分割如下：
１．其中兩只留給華沂；
２．另外兩只贈送杜夢海（華美齋老友）；
３．羊脂玉瓶只能給杜夢海。該杜聞訊后，即表示接受古瓶。
請選擇并回答：
（ ）Ｉ．杜夢海有權請求交付羊脂玉瓶。理由是：
（ ）Ｊ．杜夢海應向華沂請求交付羊脂玉瓶。理由是：
（ ）Ｋ．杜夢海應向莊若君請求交付羊脂玉瓶。理由是：
（ ）Ｌ．杜夢海也可向華美堂請求交付羊脂玉瓶。理由是：
（ ）Ｍ．莊若君毀瓶，應向杜夢海負賠償責任。理由是：
（ ）Ｎ．莊若君毀瓶，無須向杜夢海負賠償責任。理由是：
（ ）Ｏ．杜夢海無權請求交付羊脂玉瓶。理由是：
設：處理華美齋遺囑事宜完畢，當事人無異議。數日后，縣博物館派員持日前剛收到的華美齋１９８６年１月７日致縣人民政府函來找華沂。該函稱：古瓶四只，乃老朽珍藏。茲獻人民，懇請縣府為吾老友胡漢珊先生昭雪，以慰我獻寶人將死之心（按：該胡日據時任該縣偽縣長，被我抗日游擊隊鎮壓）。 縣長指示："該華所提條件違法、可惡，應予駁回。古瓶由博物館照收"。
請選擇并回答：
（ ）Ｐ．華美齋遺贈所附條件違法，該遺贈無效。理由是：
（ ）Ｑ．華美齋遺囑所付條件雖然違法，該部分應屬無效，遺贈本身仍然有效。理由是：
設：若干年后，莊若君找出被其跌碎的古瓶碎片，請匠人復原成功（花去修復費三千元），賣與某馮，得價款三千元。華汶聞知，急找馮回贖。馮詐稱有人愿出價六千元，尚且未賣，三千元豈能贖回！華汶強求不舍。馮請匠人仿制假瓶相贈，華汶硬將三千元塞給馮，馮拒收。華汶說，你增我瓶，我贈你金，交個朋友。即離去。
數月后，華汶急需資金，遂變賣該瓶，索價六千元，被識者指偽。華汶即尋馮退瓶索價。馮稱：瓶雖為假，但系白送，你的三千元，也是贈與。兩件事互不搭界。二人各不相讓。
請選擇并回答
（ ）Ｒ．馮華之間的行為應屬無效民事行為。理由是：
（ ）Ｓ．馮華之間的行為應屬可撤銷的民事行為。理由是：
（ ）Ｔ．馮的主張有理。因為：
（ ）Ｕ．華汶的主張有理。因為：
設：修復后的羊脂玉瓶幾經輾轉，后由華沂以五千元購得。為此，莊若君為自己失手碎瓶而自疚，援助華沂三千元。又設數日后，省文物部門來人找華沂，指出：華美齋所遺四瓶，系其任日偽縣維持會長時得自侵略軍之賞，而日軍則系掠自省文物保管會，現依法予以收回。華沂提出，為保管該瓶頗費心力，莊若君則提出為修復古瓶花費甚巨，二人均要求補償。
請選擇并回答
（ ）Ｖ．莊若君的要求無理。因為：
（ ）Ｗ．莊若君的要求有理。因為：
（ ）Ｘ．華沂的要求無理。因為：
（ ）Ｙ．華沂的要求有理。因為：
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