1999年全國(guó)律師資格考試 試卷四
本試卷為實(shí)例分析和文書(shū)寫(xiě)作題，請(qǐng)仔細(xì)閱讀各題，然后簡(jiǎn)要回答每一案例所提出的問(wèn)題(共11題)
一、(本題12分)
甲與乙訂立了一份賣(mài)牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛1、牛2、牛3、牛4,牛5，總價(jià)款為1萬(wàn)元；乙向甲交付定金3千元，余下款項(xiàng)由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了該5頭牛。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問(wèn)題：
1.設(shè)在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？
2.設(shè)在牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰(shuí)享有所有權(quán)？為什么？
3.設(shè)在牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫(yī)藥費(fèi)和誤工損失共計(jì)1千元，該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？
4.設(shè)在牛款付清之前，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？
5.設(shè)在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權(quán)，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，作價(jià)2千元且將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)？為什么？
6.設(shè)在牛款付清之前，乙將牛5租與戊，租期3個(gè)月，租金200元。該租賃協(xié)議是否有效？租金應(yīng)如何處理？
7.合同中的定金條款效力如何？為什么？
二.(本題12分)
甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司商議，由丙公司購(gòu)買(mǎi)并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：(一)由丙公司付給乙公司貨款500萬(wàn)元；(二)乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司；(三)甲公司承租該設(shè)備，期限為10年，每年租金為80萬(wàn)元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專(zhuān)用章，乙公司未加蓋合同專(zhuān)用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金欲向丁銀行借款300萬(wàn)元，丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公司請(qǐng)求戊公司作保，戊公司允諾。丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬(wàn)元，預(yù)扣一年的利息30萬(wàn)元，實(shí)際交付丙公司270萬(wàn)元；(2)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬(wàn)元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專(zhuān)用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設(shè)備，又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢(xún)合同，但合同未約定根據(jù)咨詢(xún)意見(jiàn)作出決策的損失承擔(dān)。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問(wèn)題：
1.甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？
2.現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專(zhuān)用章為由，主張闔同無(wú)效，其理由能否成立？為什么？
3.丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少？為什么？
4.丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬(wàn)元的擔(dān)保費(fèi)是否有效？為什么？
5.現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應(yīng)承擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任？為什么？
6.現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任？為什么？
7.現(xiàn)設(shè)甲公司根據(jù)辛公司的符合要求的咨詢(xún)報(bào)告進(jìn)行操作發(fā)生事故，辛公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？
8.現(xiàn)設(shè)庚公司因承運(yùn)設(shè)備中有過(guò)錯(cuò)造成設(shè)備損失，應(yīng)由誰(shuí)向庚公司索賠？為什么？
9.現(xiàn)設(shè)乙公司向甲公司交付貨物后，甲公司使用過(guò)程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費(fèi)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？
10.現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢(xún)過(guò)程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果，且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。該技術(shù)成果歸誰(shuí)享有？為什么？
三、(本題6分)
甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬(wàn)元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡化.通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過(guò)了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：1.甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；2.甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬(wàn)元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走,并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán).現(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問(wèn)題：
1.甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？
2。甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？
3.甲公司能否解除合同？為什么？
4.丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？
四、(本題11分)
1996年3月，華信公司決定將其研制的TY一10空氣壓縮機(jī)(簡(jiǎn)稱(chēng)"TY一10機(jī)")投入市場(chǎng)。為此，該公司在申請(qǐng)并取得專(zhuān)利后，積極開(kāi)展市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)，獲得一批定單，同時(shí)，公司對(duì)TY一10機(jī)的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)采取了嚴(yán)格的保密措施。同年12月，華信公司與紅橋機(jī)械廠簽訂合同，約定由紅橋廠按照華信公司提供的圖紙和工藝參數(shù)生產(chǎn)TY一10機(jī)，并對(duì)華信公司提供的所有技術(shù)信息負(fù)有保密義務(wù)。1997年8月，方圓公司向華信公司購(gòu)買(mǎi)了一套TY一10機(jī)，隨后，方圓公司聘請(qǐng)技術(shù)人員，運(yùn)用"反向工程"的方法，對(duì)TY一10機(jī)進(jìn)行解析、實(shí)測(cè)，按所得數(shù)據(jù)繪制了圖紙。1998年5月，方圓公司使用華信公司的TY一10機(jī)產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)原文，印制"DL一88型空氣壓縮機(jī)"產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)并用于推銷(xiāo)。同年11月，方圓公司與紅橋廠簽訂了承攬合同。1999年4月，華信公司得知紅橋廠為方圓公司制造與TY一10機(jī)相同產(chǎn)品的事實(shí)后，以方圓公司和紅橋廠為被告，向人民法院提起了訴訟。證據(jù)證明：紅橋廠為方圓公司制造的產(chǎn)品與華信公司的TY一10機(jī)完全相同。方圓公司自行繪制的圖紙存在嚴(yán)重技術(shù)缺陷。生產(chǎn)在線使用的有方圓公司簽章的圖紙中，一部分是華信公司向紅橋廠提供的圖紙的復(fù)印件。在部分圖紙上，加注了以"反向工程"方法所無(wú)法取得的工藝參數(shù)。請(qǐng)根據(jù)上述事實(shí)，回答以下問(wèn)題：
1.華信公司的哪些合法權(quán)益受到了侵犯？
2.本案中的哪些行為侵犯了華信公司的合法權(quán)益？
3.二被告之間在行為和責(zé)任方面關(guān)系如何？
五.(本題7分)
敏宏公司拖欠懷劍公司80萬(wàn)元的電器貨款。懷劍公司與敏宏公司多次交涉還款事宜，并得知敏宏公司無(wú)力還款，只有一座兩層小樓租給了德峰公司，德峰公司經(jīng)營(yíng)不善，已拖欠敏宏公司兩年房租共計(jì)15萬(wàn)元，在這種情況下，懷劍公司訴至法院要求敏宏公司還款，并特別說(shuō)明如果敏宏公司無(wú)力還款，可將出租給德峰公司的兩層小樓收回并交給懷劍公司抵銷(xiāo)敏宏公司拖欠的80萬(wàn)元欠款，原被告雙方在訴訟中達(dá)成協(xié)議，約定被告方在半年內(nèi)分兩次還清欠款80萬(wàn)元。調(diào)解書(shū)送達(dá)后半年內(nèi)，敏宏公司只還了30萬(wàn)元，尚欠50萬(wàn)元，懷劍公司申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，敏宏公司則向人民法院提出將德峰公司拖欠的房租15萬(wàn)元轉(zhuǎn)給懷劍公司，執(zhí)行法院向德峰公司發(fā)出了對(duì)懷劍公司給付15萬(wàn)元的通知。
請(qǐng)回答下列問(wèn)題：
1.本案訴訟過(guò)程中，法院可否通知德峰公司作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人？為什么？
2.如果德峰公司對(duì)執(zhí)行法院發(fā)出的履行債務(wù)的通知有異議，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)怎么辦？
3.如果德峰公司收到執(zhí)行法院要求其履行到期債務(wù)的通知后擅自向敏宏公司還款15萬(wàn)元，造成該15萬(wàn)元被敏宏公司使用而無(wú)法追回，德峰公司要承擔(dān)什么法律責(zé)任？
六、(本題7分)
梁平是個(gè)體茶商，家住B市F區(qū)。1998年8月，梁平為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，向家住B市E區(qū)的朋友董聲華借款15萬(wàn)元，董聲華要求其提供擔(dān)保，梁平找來(lái)了家住B市G區(qū)的朋友黃榮生。梁平、黃榮生與董聲華簽了一份借款合同，合同約定：梁平向董聲華借款人民幣15萬(wàn)元，1999年7月底之前還清，黃榮生對(duì)梁平的借款提供擔(dān)保，對(duì)還款承擔(dān)一般保證責(zé)任。梁平、黃榮生及董聲華均在合同上簽了字，梁平因經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損，至1999年8月仍未償還董聲華的錢(qián)。現(xiàn)董聲華就該借款糾紛向法院起訴。問(wèn)：
1.在本案中，可否單獨(dú)將梁平或黃榮生作為被告，為什么？
2.對(duì)本案依法享有管轄權(quán)的人民法院是哪些(個(gè))？為什么？
七、(本題7分)
1998年3月，梁某偽造了某市供銷(xiāo)貿(mào)易公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、公章和合同專(zhuān)用章。當(dāng)月中旬，梁某結(jié)識(shí)了周某，梁自稱(chēng)是供銷(xiāo)貿(mào)易公司業(yè)務(wù)經(jīng)理，提出聘周某為公司業(yè)務(wù)員，周允諾。3月下旬的一天，梁某用偽造的公章以供銷(xiāo)貿(mào)易公司的名義與一鄉(xiāng)辦襯衫廠簽訂合同一份，約定襯衫廠供應(yīng)襯衫5000件，價(jià)款15萬(wàn)元；供方三天內(nèi)交貨，需方提貨時(shí)先付20%的貨款，五日內(nèi)付清全部貨款，隨后，梁某將假冒供銷(xiāo)貿(mào)易公司簽訂合同一事告訴了周某，并讓周某籌款1萬(wàn)元，聯(lián)系襯衫銷(xiāo)路，以便到襯衫廠提貨后迅速出手。周某聽(tīng)后不悅，表示沒(méi)錢(qián)，不愿到廠家提貨，但可幫助聯(lián)系襯衫銷(xiāo)路。第二天，梁某雇車(chē)單獨(dú)到襯衫廠，交了3萬(wàn)貨款后，提取襯衫5000件。運(yùn)到服裝城后，銷(xiāo)給周某聯(lián)系的客戶4000件，得款8萬(wàn)元。另1O00件推銷(xiāo)給服裝個(gè)體戶李某，李某從梁、周小聲言談和急于出手的神態(tài)上，知悉此貨系騙來(lái)的，考慮到自己未騙人，且買(mǎi)賣(mài)自由，便將價(jià)格壓至每件10元(該品牌襯衫市場(chǎng)零售價(jià)50元左右)，梁得款1萬(wàn)元，事后，梁某給周某1.5萬(wàn)元。問(wèn)：
1.梁某的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？
2.周某是否與梁某構(gòu)成共同犯罪？為什么？
3.李某是否構(gòu)成犯罪？為什么？
八、(本題共9分)
李某系某國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實(shí)：
1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司數(shù)百萬(wàn)元貨物導(dǎo)致國(guó)家利益遭受特別重大的損失。1996年3月，李某未經(jīng)集體研究，將公司的錢(qián)借給好友吳某主管的某運(yùn)輸公司(集體企業(yè))，98年案發(fā)時(shí)，尚有80余萬(wàn)元未歸還。1997年底，吳某為表感謝，送1萬(wàn)元給李某作為"過(guò)節(jié)費(fèi)"。1996年5月，張某之子因?qū)め呑淌卤徊叮瑥埬惩欣钅硯兔κ柰P(guān)系，李某提出要花3萬(wàn)元。張某給李某4萬(wàn)元，言明1萬(wàn)元作為李某的"辛苦費(fèi)"，李某遂將3萬(wàn)元送給其認(rèn)識(shí)的辦案人員，使張某之子罪責(zé)得以開(kāi)脫.根據(jù)以上案情，回答下列問(wèn)題：
1.李某在外貿(mào)業(yè)務(wù)中被騙的行為應(yīng)如何定罪？為什么？
2.李某將200萬(wàn)元借給運(yùn)輸公司的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
3.李某收受吳某"過(guò)節(jié)費(fèi)"和為張某"幫忙"并收"辛苦費(fèi)"的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
九、(本題共9分)
1997年5月初，某市檢察院接到舉報(bào)某省國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理蘇慶挪用公款20萬(wàn)元的信件。檢察院經(jīng)立案審查認(rèn)為，蘇慶的行為已構(gòu)成挪用公款罪，依法應(yīng)予逮捕，即派本案?jìng)刹閱T將蘇慶逮捕。同年7月，該案?jìng)刹榻K結(jié)，市檢察院以挪用公款罪向市中級(jí)人民法院提起公訴。1997年8月，市中級(jí)人民法院開(kāi)庭審理該案。辯護(hù)律師在庭審時(shí)申請(qǐng)傳喚公司的知情人出庭作證。合議庭同意該申請(qǐng)，決定中止審理，并傳喚證人到庭作證。證人到庭作證時(shí)，公訴人在質(zhì)詢(xún)中發(fā)現(xiàn)，蘇慶還有以虛報(bào)差旅費(fèi)的方式貪污公款的行為，且已構(gòu)成犯罪。公訴人隨即當(dāng)庭指控蘇慶另犯有貪污罪。辯護(hù)人以公訴人增加了控訴為由，請(qǐng)求延期審理。合議庭接受辯護(hù)人請(qǐng)求，決定延期審理。經(jīng)重新開(kāi)庭對(duì)檢察院所指控的挪用公款罪和貪污罪進(jìn)行審理后，合議庭認(rèn)為，指控蘇慶挪用公款罪證據(jù)不充分，因而不能定罪，但擔(dān)心對(duì)此罪不予認(rèn)定，檢察院可能會(huì)提出抗訴，為此，將案件提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論。審判委員會(huì)討論后決定，挪用公款罪證據(jù)不足、指控的犯罪不成立，但貪污行為事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成犯罪。合議庭根據(jù)此決定，作出了判決：判處蘇慶犯貪污罪處五年有期徒刑；挪用公款罪因證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立。宣判后，蘇慶即提出上訴，后又在上訴期滿后要求撤回上訴。檢察院對(duì)該一審判決未提出抗訴。二審法院審查蘇撤回上訴的要求后認(rèn)為，原判決正確無(wú)誤，因此，作出準(zhǔn)予撤回上訴的決定書(shū)。1998年3月，某市檢察院又發(fā)現(xiàn)了蘇慶挪用公款罪的新證據(jù)。檢察機(jī)關(guān)依此證據(jù)，按照審判監(jiān)督程序向法院提出抗訴。法院對(duì)抗訴審查后，作出了再審決定書(shū)。經(jīng)再審審判后，法院認(rèn)定蘇慶犯有挪用公款罪，處以相應(yīng)刑罰，并將此刑期與原判貪污罪之刑期按數(shù)罪并罰原則依法合并決定了執(zhí)行刑期。問(wèn)：
1.檢察機(jī)關(guān)在本案訴訟中有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情況，為什么？
2.法院在一審時(shí)有哪些做法不符合刑事訴訟法的規(guī)定，為什么？
3.法院在二審時(shí)有哪些做法不符合刑事訴訟有關(guān)法律的規(guī)定，為什么？
4.法院在再審程序中有何違反刑事訴訟法規(guī)定的做法？為什么？
十、(本題8分)
1996年底，中國(guó)A公司與國(guó)外B公司簽定糧食買(mǎi)賣(mài)合同并支付了全部貨款。1997年1月，當(dāng)C公司貨輪將買(mǎi)賣(mài)合同項(xiàng)下的貨物運(yùn)抵中國(guó)港口時(shí)，某公安廳所屬的海警支隊(duì)以該批貨在該港的存放和裝船數(shù)量有問(wèn)題為由將船及貨物扣押。l月20日，海警支隊(duì)向A公司出具一份扣押清單。1997年5月4日，海警支隊(duì)將該批貨以市場(chǎng)價(jià)格的60%予以變賣(mài)，得貨款2400萬(wàn)元，隨后放走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊(duì)處理此案，均遭拒絕。問(wèn)：
1.海警支隊(duì)扣押變賣(mài)貨物后對(duì)A公司負(fù)有何種義務(wù)？A公司能否就此提起訴訟？
2.C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟？被告是誰(shuí)？
3.A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理？為什么？
4.A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟？為什么？
十一、(本題12分)
王申住江蘇省甲市東區(qū)，李全住甲市西區(qū)，二人系同一工廠工人。兩人于1999年2月18日在甲市南區(qū)發(fā)生口角，并相互扭打，李全將王申打成輕傷，王申住醫(yī)院治療花去醫(yī)藥費(fèi)4500元。經(jīng)本廠領(lǐng)導(dǎo)調(diào)解，二人達(dá)成如下協(xié)議："李全于1999年3月底前賠償王申醫(yī)藥費(fèi)3000元整，并在本廠當(dāng)眾公開(kāi)向王申賠禮道歉。如因履行本協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決，或者提交北區(qū)(雙方工廠所在地)王橋居民委員會(huì)調(diào)解解決，或者提交江蘇省內(nèi)的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。"事后，李全下崗，失去工資收入，未能按期履行賠償義務(wù)，也未公開(kāi)賠禮道歉。王申以傷害賠償為由，于1999年5月向甲市西區(qū)人民法院提起訴訟，要求李全賠償醫(yī)藥費(fèi)3000元，并公開(kāi)賠禮道歉。法院受理了本案。李全認(rèn)為本案打架地點(diǎn)在南區(qū)，二人所在工廠在北區(qū)，同時(shí)雙方已訂立仲裁協(xié)議，西區(qū)人民法院無(wú)權(quán)受理，故提出管轄異議。西區(qū)人民法院認(rèn)為李全的管轄異議成立，以[西民]初字(1999)第87號(hào)民事裁定書(shū)駁回起訴，王申對(duì)此裁定表示不服。
此時(shí)，如果你是王申的代理律師，請(qǐng)代寫(xiě)一份行使訴訟權(quán)利的訴訟文書(shū)。
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