司法考試行政訴訟法高頻考點(diǎn)透析(1)
[重點(diǎn)法條]
《行政訴訟法》
第十一條 人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：
（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的； （二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的； （三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的； （四）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的； （五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的； （六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的； （七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的； （八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。
除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)提起的訴訟：
（一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為；
（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；
（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；
（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。
《若干解釋》
一、受案范圍
第一條 公民、法人或者其他組織對(duì)具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。
公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：
（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；
（二）公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；
(三)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；
(四)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；
(五)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；
(六)對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。
第二條 行政訴訟法第十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定的國(guó)家行為，是指國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、國(guó)防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國(guó)家的名義實(shí)施的有關(guān)國(guó)防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實(shí)施戒嚴(yán)和總動(dòng)員等行為。
第三條 行政訴訟法第十二條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“具有普遍約束力的決定、命令”，是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。
第四條 行政訴訟法第十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定”，是指行政機(jī)關(guān)作出的涉及該行政機(jī)關(guān)公務(wù)員權(quán)利義務(wù)的決定。
第五條 行政訴訟法第十二條第(四)項(xiàng)規(guī)定的“法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為”中的“法律”，是指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定、通過(guò)的規(guī)范性文件。
[法條分析]
1、法條邏輯
《行政訴訟法》與《若干解釋》關(guān)于行政訴訟受案范圍的規(guī)范共七條，它們之間存在密切的邏輯關(guān)聯(lián)。《行政訴訟法》對(duì)受案范圍的規(guī)定采取的是正面列舉加反面排除的方式。首先，《行政訴訟法》第11條對(duì)能夠提起行政訴訟的案件進(jìn)行了正面列舉。《行政訴訟法》第12條從反面列舉了四類明確排除在受案范圍之外的案件。《若干解釋》對(duì)于行政訴訟受案范圍的規(guī)定共五條，這五條的邏輯關(guān)聯(lián)在于：首先、第一條在《行政訴訟法》第12條的基礎(chǔ)上，又增加了五類不可訴的行政爭(zhēng)議，至此，《行政訴訟法》與《若干解釋》共將九類行政爭(zhēng)議排除在了行政訴訟的受案范圍之外。其次、從第二條到第五條，《若干解釋》又對(duì)《行政訴訟法》第12條所列舉的四類不可訴行為進(jìn)行了詳盡的解釋。
2、判斷是否屬于行政訴訟受案范圍的基礎(chǔ)思路。
只要不屬于行政訴訟法與行政訴訟司法解釋明確排除在訴訟受案范圍之外的行為，均屬于行政訴訟的受案范圍。
[真題解析]
（2008-2-44）下列哪一選項(xiàng)不屬于行政訴訟的受案范圍？（B）
A.因某企業(yè)排污影響李某的魚(yú)塘，李某要求某環(huán)保局履行監(jiān)督職責(zé)，遭拒絕后向法院起訴
B.某市政府發(fā)出通知，要求非本地生產(chǎn)乳制品須經(jīng)本市技術(shù)監(jiān)督部門(mén)檢驗(yàn)合格方可在本地銷(xiāo)售，違者予以處罰。某外地乳制品企業(yè)對(duì)通知提起訴訟
C.劉某與某公司簽訂房屋預(yù)售合同，某區(qū)房管局對(duì)此進(jìn)行預(yù)售預(yù)購(gòu)登記。后劉某了解到某公司向其銷(xiāo)售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積房屋，遂以某區(qū)房管局違法辦理登記為由提起訴訟
D.《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)先向工商登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。張某對(duì)名稱預(yù)先核準(zhǔn)決定不服提起訴訟
[識(shí)記與做題竅門(mén)]
1、對(duì)于很多不可訴行為的考察，司考不僅考點(diǎn)重復(fù)，考察方式也一再重復(fù)，因此只要通過(guò)真題識(shí)記這類行為的典型特征，就可做出迅速判斷。
例如：重復(fù)處理行為
（2005-2-98）下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：
A.某區(qū)房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發(fā)了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷(xiāo)許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷(xiāo)許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷(xiāo)”的書(shū)面答復(fù)。乙公司向法院起訴要求撤銷(xiāo)書(shū)面答復(fù)。
（2004-2-80）下列屬于行政訴訟受案范圍的是：
C. 某小區(qū)居民聯(lián)名要求公安機(jī)關(guān)取締該小區(qū)內(nèi)的某個(gè)舞廳，公安機(jī)關(guān)以不屬于自己的職權(quán)范圍為由拒絕。之后該小區(qū)居民又致函該公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)又做出不予處理的書(shū)面答復(fù)。小區(qū)居民對(duì)此書(shū)面答復(fù)不服
2、有一些案例出現(xiàn)時(shí)，不用再對(duì)案情進(jìn)行分析，其答案永遠(yuǎn)都是確定的，例如，刑事司法行為，只要題干中寫(xiě)明是公民之間先有經(jīng)濟(jì)糾紛，后公安機(jī)關(guān)借刑事偵查為名介入，就應(yīng)馬上確定這并非刑事司法行為，是可訴的。
（2006-2-90）甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，甲公司向乙公司支付工程保證金30萬(wàn)元。后由于情況發(fā)生變化，原合同約定的工程項(xiàng)目被取消，乙公司也無(wú)資金退還甲公司，甲公司向縣公安局報(bào)案稱被乙公司法定代表人王某詐騙30萬(wàn)元。公安機(jī)關(guān)立案后，將王某傳喚到公安局，要求王某與甲公司簽訂了還款協(xié)議書(shū)，并將扣押的乙公司和王某的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)交給甲公司后將王某釋放。下列說(shuō)法正確的是（ ）
A.縣公安局的行為有刑事訴訟法明確授權(quán)，依法不屬于行政訴訟的受案范圍
B.縣公安局的行為屬于以辦理刑事案件為名插手經(jīng)濟(jì)糾紛，依法屬于行政訴訟的受案范圍
C.乙公司有權(quán)提起行政訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)縣公安局行為違法并要求國(guó)家賠償，法院應(yīng)當(dāng)受理
D.甲公司獲得乙公司還款是基于兩公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，乙公司的還款行為有法律依據(jù)
答案：BC
3、工商局、稅務(wù)局或是有關(guān)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的行政機(jī)關(guān)的行為大多都不會(huì)與不可訴行為有關(guān)，因此，出現(xiàn)此類行政機(jī)關(guān)時(shí)，無(wú)論題干再?gòu)?fù)雜，基本上答案都是可訴的。
（2005-2-98）下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：
B.某區(qū)審計(jì)局對(duì)丙公司的法定代表人進(jìn)行離任審計(jì)過(guò)程中，對(duì)丙、丁公司協(xié)議合作開(kāi)發(fā)的某花園工程的財(cái)務(wù)收支情況進(jìn)行了審計(jì)，后向丙、丁公司發(fā)出了丁公司應(yīng)返還丙公司利潤(rùn)30萬(wàn)元的通知。丁公司對(duì)通知不服向法院提起訴訟
C.某市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局根據(jù)A公司的申請(qǐng)，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營(yíng)公司的股權(quán)，退出合營(yíng)公司，恢復(fù)A公司在合營(yíng)公司的股東地位的批復(fù)。B公司不服向法院提起訴訟
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