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刑法

第二部分試題分類評析

一、判斷

〔1995年試題〕(每題1分)
1王某、張某與李某素有仇隙。某日，王某持刀追殺李某，眼見李某逃脫，此時張某在暗
中將李絆倒后即跑開，王某只當是李自己摔倒，上前將李某砍成重傷。根據我國刑法規定，
王某和張某的行為構成共同故意殺人罪。

☆錯
本題考共同犯罪。
《刑法》(如無特別說明，均指現行《刑法》，以下同)第25條規定：“共同犯罪是指二人以
上共同故意犯罪。
二人以上過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
”
在共同犯罪的主觀方面，各個犯罪主體之間必須有共同的犯罪故意，即主體具有共同的犯罪
意圖及與別人共同犯罪的故意。
本題所描述的，是刑法理論上的“片面共犯”。張某是在王某不知情的情況下，采取行動幫
助王某，他的故意和行為都是單方面的，因此，張某是片面共犯。片面共犯與刑法規定的共
同犯罪的概念并不符合，不是共同犯罪。

2申請公司登記的人，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司
登記主管部門，取得公司登記的均構成犯罪。
☆錯
本題原意是考查全國人大常委會《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》，該決定現已廢止。
根據現行《刑法》第158條規定：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段
虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重
或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百
分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三
年以下有期徒刑或者拘役。”上述行為必須虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴
重情節方可構成犯罪。

3對于犯有販賣毒品罪的被告人，只要其有立功表現，即使不具備自首情節，也可以從輕
、減輕或免除處罰。
☆對
本題原意是考查全國人大常委會《關于禁毒的決定》第十四條。該決定有關刑事責任的規
定已納入97年刑法。《刑法》第68條規定：“犯罪分子有揭發他人犯罪行為，查證屬實的，
或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現的，可以從輕或者減輕處罰，有重大
立功表現的，可以減輕或者免除處罰。
犯罪后自首又有重大立功表現的，應當減輕或者免除處罰。”

4在戰時，對被判處三年以下有期徒刑沒有現實危險宣告緩刑的犯罪軍人，允許其戴罪立
功，確有立功表現時，原判刑罰即不再執行。
☆錯
本題考軍人違反職責罪的規定。歷年律考刑法試題很少涉及軍人違反職責罪。《刑法》第
449條規定：“在戰時，對被判處三年以下有期徒刑沒有現實危險宣告緩刑的犯罪軍人，允
許其戴罪立功，確有立功表現時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處。”
根據本法條可知：“撤銷原判刑罰，不以犯罪論處”是一種可能而非必然。

5犯罪既遂與未遂的根本區別，在于行為人所實施的行為是否發生了預期的犯罪結果。
☆對
本題考犯罪既遂與未遂的根本區別。
本題采納的是“犯罪結果發生說”，即以是否發生法定危害后果作為區分犯罪既遂與未遂的
標準。
關于區分標準，還有“犯罪目的實現說”和“完成犯罪構成事實說”。現在一般通行的標準
是取后者，即以是否完全實現刑法分則對某種犯罪所規定的全部犯罪構成事實作為區分犯罪
既遂與未遂的標準。

〔1994年試題〕(每題1分)
6凡在我國領域內犯罪的，一律適用我國刑法。
☆錯
本題考刑法的空間效力。《刑法》第6條規定：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除
法律有特別規定的以外，都適用本法。
凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結果一項發
生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。”本條的“法律
有特別規定”，主要指：(1)《刑法》第11條關于對享有外交特權和豁免權的外國人的特別
規定；(2)《刑法》第90條關于民族自治地方的特別規定；(3)《刑法》實施后國家立法機關
所制定的特別刑法的規定；(4)香港和澳門特別行政區基本法的有關規定。

7政府機關、國營企事業單位的領導干部(包括部門領導)實施虐待、迫害下屬人員的行為
，造成嚴重后果的，構成虐待、迫害下屬罪。
☆錯
本題考
虐待部屬罪。本罪是軍人違反職責罪的罪名之一。犯罪主體是特殊主體即軍人，其他人不能
構成本罪。
《刑法》第443條規定：“濫用職權，虐待部屬，情節惡劣，致人重傷或者造成其他嚴重后
果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；致人死亡的，處五年以上有期徒刑。”

8二人以上共同實施的犯罪是故意犯罪。
☆錯
本題考共同犯罪與共同實施的犯罪之區別。
《刑法》第25條的規定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處
罰。”
本條說明，二人以上共同實施的犯罪，有過失犯罪，但不以共同犯罪論處，而是按照他們所
犯的罪分別處罰。共同犯罪僅指共同故意犯罪，二人以上共同實施的犯罪則包括故意犯罪和
過失犯罪。

9甲與乙有仇。一日，甲將一定量的砒霜暗放于乙的水杯中，乙喝后中毒死亡。甲的行為
構成投毒罪。
☆錯
本題考投毒罪。
投毒罪是以投毒這種危險方法危及公共安全的行為。
甲的投毒行為是針對特定的人的，不足以危害公共安全，不構成投毒罪。甲的行為構成故意
殺人罪。

10某甲為毀壞某乙的名譽而公然誹謗某乙，但當場遭到眾人駁斥和指責，某甲的行為是犯
罪未遂。
☆錯
本題考犯罪既遂的形態之一——行為犯。
犯罪構成的完成形態有行為犯、危險犯、結果犯等。行為犯是指刑法規定只要實施了某種犯
罪行為，就是犯罪構成的完成狀態。危險犯是指刑法規定只要行為的實施足以造成某種嚴重
危害結果發生的危險(但尚未造成嚴重危害結果)即構成既遂。結果犯是指刑法規定犯罪主體
的行為必須已造成法定的危害結果才構成犯罪既遂。
誹謗罪是行為犯，只要實施了誹謗行為就構成既遂。

11刑訊逼供罪的客體是公民的人身權利。
☆對
本題考刑訊逼供罪的客體。
刑訊逼供罪是指司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑，逼取口供的行
為。刑訊逼供罪侵犯的客體不僅包括公民的人身權利，而且包括司法機關的正常活動。

12一般情況下，暴力干涉婚姻自由罪是告訴才處理的犯罪。
☆對
本題考告訴才處理的罪。告訴才處理的罪有暴力干涉婚姻自由罪、侮辱罪、誹謗罪、虐待
罪、侵占罪等。《刑法》第257條規定：“以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒
刑或者拘役。
犯前款罪，致使被害人死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。第一款罪，告訴才處理。
”
《刑法》第246條的規定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情
節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。前款罪，告訴的才處理，
但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。”
第260條的規定：“虐待家庭成員，情節惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。
第一款罪，告訴的才處理。”
第270條的規定：“將代為保管的他人財物非法占為己有，數額較大，拒不退還的，處二年
以下有期徒刑、拘役或者罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處二年以上五年以下有期
徒刑，并處罰金。
將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數額較大，拒不交出的，依照前款的規定處罰。
本條罪，告訴的才處理。”

13對牽連犯應當從一從重處斷，即按其中法定刑最重的一個罪判刑。
☆對
本題考牽連犯。牽連犯是指實施一犯罪時作為犯罪的手段或結果的行為，觸犯其他罪名的
情況。
牽連犯從本質上講是數罪，但一般在處刑上“從一重論處”，是裁判上的一罪或處理上的一
罪。但也有例外。因此，處理這類案件，有法律規定的，應嚴格按照法律規定定罪判刑。

14保育人員對所照管的幼兒進行虐待，情節嚴重的，構成虐待罪。
☆錯
本題考
虐待罪的犯罪構成。
虐待罪，是指對共同生活的家庭成員經常以打罵、捆綁、凍餓、有病不給醫治、強迫超體力
勞作、限制自由、凌辱人格等方式，從肉體或精神上摧殘、折磨，情節惡劣的行為。
《刑法》第260條規定：“虐待家庭成員，情節惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管
制。
犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑。
第一款罪，告訴的才處理。”
由此可見，虐待罪的犯罪對象是家庭成員，保育員與幼兒之間并不是家庭成員的關系，不能
構成虐待罪。保育員對幼兒進行虐待，符合其它犯罪構成的，按所構成的犯罪定罪處罰。