[ 耿志宏 ]——(2003-3-8) / 已閱97217次
我國(guó)的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并是在1989年2月19日國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中，即“本辦法所稱兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人主體的一種行為。不通過(guò)購(gòu)買辦法實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法規(guī)范的范圍。該“辦法”同時(shí)又規(guī)定了承擔(dān)債務(wù)式、購(gòu)買式、吸收股份式和控制控股式等四種兼并形式。1996年8月20日財(cái)政部印發(fā)的《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：“本辦法所稱‘兼并’，是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖然保留法人資格但變更投資主體的一種行為。”這條規(guī)定與前面的那條規(guī)定相比，雖然用詞上略有不同，但實(shí)質(zhì)內(nèi)容基本上一致。因此，我國(guó)規(guī)范性文件中所指的“兼并”實(shí)際上被劃分為兩種。一種是被兼并企業(yè)喪失法律人格，另一種是被兼并企業(yè)并不喪失法律人格，只不過(guò)投資主體發(fā)行了變更。兼并一種實(shí)際上就是我國(guó)《公司法》中的吸收合并。而后一種又可以區(qū)分為兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)和沒有取得被兼并方的控制權(quán)兩種情況。第一種情況本質(zhì)是一種收購(gòu)行為，如果兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)且被兼并的企業(yè)是上市公司，那么收購(gòu)都是兼并的具體形式，包含在兼并的含義之中，至于新設(shè)合并，本文認(rèn)為既不屬于兼并，也和收購(gòu)沒有什么交叉關(guān)系。
（3）上市公司收購(gòu)與并購(gòu)
并購(gòu)是合并、兼并和收購(gòu)的合稱，在弄清了上市公司收購(gòu)與合并、兼并的關(guān)系之后，并購(gòu)這一概念的關(guān)系也就十分明確了，在此不再贅述。
二、上市公司收購(gòu)的法律性質(zhì)
上市公司收購(gòu)就其性質(zhì)而言，實(shí)際上是一種股份買賣，是當(dāng)事人（即收購(gòu)者與目標(biāo)公司股東）通過(guò)對(duì)目標(biāo)公司股份的買賣而使目標(biāo)公司控制權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)的一種買賣行為，因此，買賣法的一般規(guī)則應(yīng)同樣適用于上市公司收購(gòu)。如該種股份買賣合同的達(dá)成同樣要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段，賣方對(duì)所出售的股份與一般買賣合同中的賣方一樣也要承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任等，但上市公司收購(gòu)中的股份買賣是一種特殊的買賣，這主要表現(xiàn)為上市公司收購(gòu)的標(biāo)的是一種特殊的財(cái)產(chǎn)----股份。上市公司收購(gòu)的標(biāo)的既不是作為法律人格的公司，也不是公司自身所擁有的具體形態(tài)的財(cái)產(chǎn)，而是抽象的表示公司資本份額的股份。這是由上市公司收購(gòu)的目的和股份的性質(zhì)所決定的。上市公司收購(gòu)直接的和根本的目的是要獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)，進(jìn)而通過(guò)運(yùn)作被收購(gòu)的公司來(lái)獲取收益，這一目的只能通過(guò)收購(gòu)目標(biāo)公司股東持有的公司股份的方法來(lái)實(shí)現(xiàn)。對(duì)于這一點(diǎn)，可以從股份的性質(zhì)來(lái)解釋。第一，股份從性質(zhì)上來(lái)講是股東持有的公司資本的份額，股東對(duì)自己的股份享有所有權(quán)，基于這種所有權(quán)，股東對(duì)公司享有一系列權(quán)利，總稱為股權(quán)，它包括共益權(quán)和自益權(quán)兩大類。通過(guò)前者，股東可以控制公司；通過(guò)后者，其可以獲取收益。因此，只要取得了股份的所有權(quán)，上市公司收購(gòu)的目的就可以達(dá)到。第二，上市公司的股份作為股東自己的財(cái)產(chǎn)，可以依法自由轉(zhuǎn)讓，無(wú)需經(jīng)過(guò)被收購(gòu)公司的同意，這就使得收購(gòu)者在不經(jīng)目標(biāo)公司同意的情況下取得其股份成為可能。由上可見，上市公司收購(gòu)的目的和股份的性質(zhì)決定了上市公司收購(gòu)只能是一種股份買賣。
三、上市公司收購(gòu)的分類
上市公司收購(gòu)按不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為不同的種類，各種不同的分類有助于我們從不同的角度來(lái)認(rèn)識(shí)和把握上市收購(gòu)的法律特征。
1．公開要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)
這是根據(jù)公司收購(gòu)所采用的形式進(jìn)行的劃分。公開要約收購(gòu)是指收購(gòu)者通過(guò)某種方式，公司向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約，收購(gòu)一定數(shù)量目標(biāo)公司的股份，從而達(dá)到控制該公司的目的。這種收購(gòu)方式主要發(fā)生在目標(biāo)公司的股權(quán)較為分散，公司的控制權(quán)與股東分離的情況下。協(xié)議收購(gòu)是指收購(gòu)者通過(guò)私下協(xié)商的形式與目標(biāo)公司股東達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，以達(dá)到控制該公司的目的。這種收購(gòu)多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，以達(dá)到控制該公司的目的。這種收購(gòu)多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)較為集中，尤其是目標(biāo)公司存在控股股東的情況下。因?yàn)樵谶@種情況下，收購(gòu)者通過(guò)與目標(biāo)公司控股股東協(xié)商受讓控股股東股權(quán)即可獲取對(duì)該公司的控制權(quán)。
我國(guó)新頒布的《證券法》第78條規(guī)定，上市公司收購(gòu)可以采取要約收購(gòu)或協(xié)議收購(gòu)的方式。本文將在第二章和第三章詳細(xì)論述這兩種收購(gòu)方式。
2．部分要約收購(gòu)與全面要約收購(gòu)
這是以收購(gòu)者收購(gòu)目標(biāo)公司股份的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分。部分要約收購(gòu)和全面要約收購(gòu)都要向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約，但前者中收購(gòu)者計(jì)劃收購(gòu)的是占目標(biāo)公司股份總數(shù)一定比例的股份。在受要約人承諾售出的股份數(shù)量超過(guò)收購(gòu)人計(jì)劃購(gòu)買數(shù)量時(shí)，收購(gòu)者對(duì)受要約人的應(yīng)約股份必須按比例接納；后者中收購(gòu)者計(jì)劃收購(gòu)的是目標(biāo)公司的全部股份，收購(gòu)者可以自愿進(jìn)行全面要約收購(gòu)，也可能因收購(gòu)目標(biāo)公司股份達(dá)一定比例而有義務(wù)作出全面收購(gòu)的要約。
3．友好收購(gòu)與敵意收購(gòu)
這是根據(jù)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者與收購(gòu)者的合作態(tài)度進(jìn)行的劃分。友好收購(gòu)是得到了目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者合作的收購(gòu)。收購(gòu)者往往在事前已經(jīng)征得了目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意，使其與收購(gòu)者密切合作，積極勸導(dǎo)本公司的股東向收購(gòu)者出售股份。敵意收購(gòu)是指目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者拒絕與收購(gòu)者合作的收購(gòu)。敵意收購(gòu)中目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者經(jīng)常采取反收購(gòu)措施來(lái)阻礙收購(gòu)的順利完成。無(wú)論是友好收購(gòu)還是敵意收購(gòu)，目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者作為獨(dú)立的利益主體在收購(gòu)中往往都有自己特殊的利益需求，因而他們?cè)谂c收購(gòu)者的合作或?qū)怪杏锌赡転榱俗约旱乃嚼鴵p害廣大股東的合法權(quán)益。因此如何對(duì)此加以防范，即如何規(guī)定目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者在收購(gòu)中的法律地位便成為各國(guó)收購(gòu)立法必須面臨和解決的一個(gè)重大問(wèn)題。
4．自愿收購(gòu)與強(qiáng)制收購(gòu)
這是以收購(gòu)是否構(gòu)成法定義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)所作的劃分。自愿收購(gòu)是收購(gòu)人自主自愿進(jìn)行的收購(gòu)；強(qiáng)制收購(gòu)是在大股東持有某一公司的股份達(dá)到一定比例時(shí)，法律強(qiáng)制其在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)發(fā)出全面要約而進(jìn)行的收購(gòu)。自愿收購(gòu)與強(qiáng)制收購(gòu)的劃分是相對(duì)的。實(shí)際上上市公司收購(gòu)從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)是以行為人的自愿為基礎(chǔ)條件的，任何一次收購(gòu)應(yīng)該說(shuō)是收購(gòu)人依法實(shí)施的有計(jì)劃的購(gòu)買目標(biāo)公司股份的行為。即使是持股比例達(dá)到法定強(qiáng)制要約收購(gòu)的程度，多數(shù)情況下也是收購(gòu)者的一種自愿選擇。
第二節(jié) 上市公司收購(gòu)的基本原則
一、股東平等待遇原則
1．股東平等待遇原則的含義與意義
股東平等待遇原則在上市公司收購(gòu)中是指目標(biāo)公司的“所有股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇。”①所有股東，不論大小，也不論持股的先后，在收購(gòu)中，他們?cè)谛畔⒌墨@得、條件的適用、價(jià)格的提高以及出售股份的機(jī)會(huì)等方面均應(yīng)被一視同仁，股東平等待遇原則最重要的作用和意義在于防止公司收購(gòu)中大股東操縱行情和私下交易。
2．股東平等待遇原則的具體內(nèi)容
股東平等待遇原則基本內(nèi)容具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
①全體持有人規(guī)則。在公開要約收購(gòu)的情況下，收購(gòu)者必須向所有持有其要約所欲購(gòu)買股份的股東發(fā)出收購(gòu)要約。有的國(guó)家的法律，如英國(guó)《倫敦城收購(gòu)與合并守則》第14條還規(guī)定，如果目標(biāo)公司有著不同類別的股份，則對(duì)不同類別的股份應(yīng)作出條件類似的要約。在要約條件改變時(shí)，收購(gòu)者還必須抽所有要約人通知要約條件改變的情況。
②按比例接納規(guī)則。進(jìn)行部分收購(gòu)時(shí)，當(dāng)目標(biāo)公司股東承諾出售的股票數(shù)量超過(guò)收購(gòu)者計(jì)劃購(gòu)買的數(shù)量時(shí)，收購(gòu)者必須按比例從所有同意出賣股份的股東那里購(gòu)買，而不論股東作出同意出賣其股份的意思表示的先后，這與一般證券交易中遵循的“時(shí)間優(yōu)先原則”明顯不不同。
③價(jià)格平等和最高價(jià)規(guī)則。目標(biāo)公司股東在收購(gòu)中平等地享有收購(gòu)者向任何股東提出的最高價(jià)要約，這是股東平等待遇原則最具實(shí)質(zhì)意義的內(nèi)容。如果收要約人在要約期間內(nèi)提高收購(gòu)價(jià)格，那么該價(jià)格也必須適用于所有的受要約人，不論受要約人在此之前是否已經(jīng)作出了承諾，也不論承諾額是否已經(jīng)達(dá)到了收購(gòu)要約人所支付的價(jià)格。
3．我國(guó)股東平等待遇原則的相關(guān)規(guī)定與評(píng)析
股東平等待遇原則在英國(guó)和香港地區(qū)的收購(gòu)法中不僅在具體的規(guī)定中得以貫徹，而且被明確規(guī)定為一項(xiàng)一般原則；而美國(guó)、加拿大、日本等國(guó)家在收購(gòu)法中則是通過(guò)具體的法律規(guī)定來(lái)體現(xiàn)股東平等待遇原則的精神，我國(guó)的評(píng)券法律法規(guī)采的是與美加等國(guó)相同的作法，因此，我們只能從具體的規(guī)定中去把握該立法原則的精神。
就全體持有人規(guī)則而言，我國(guó)上市公司收購(gòu)立法中的相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱《股票條例》）的第48條和《證券法》第85條之中。《股票條例》第48條規(guī)定：“發(fā)起人以上的任何法人直接或者間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到30％時(shí)，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起45個(gè)工作日內(nèi)，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購(gòu)要約。”另外，根據(jù)《證券法》第85條的規(guī)定：“收購(gòu)要約中提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于被收購(gòu)公司所有的股東。”因此，應(yīng)該說(shuō)我國(guó)收購(gòu)立法中比較全面地貫徹了全體持有人規(guī)則。
就按比例接納規(guī)則而言，我國(guó)《股票條例》第51條第3款規(guī)定：“收購(gòu)要約人要約購(gòu)買股票的總額低于預(yù)受要約的總數(shù)時(shí)，收購(gòu)要約人應(yīng)當(dāng)按比例從所有預(yù)要約人中購(gòu)買股票。”但遺憾的是，新出臺(tái)的《證券法》沒有明確區(qū)分全面收購(gòu)和部分收購(gòu)，因此沒有按比例接納的規(guī)定。本文認(rèn)為這是我國(guó)收購(gòu)立法的倒退，應(yīng)該在修訂時(shí)予在補(bǔ)充。
至于價(jià)格平等和最高價(jià)規(guī)則，我國(guó)《證券法》第85條中已經(jīng)有了充分的體現(xiàn)。另外，《證券法》第88條還規(guī)定：“采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購(gòu)公司的股票。”因此，所有目標(biāo)公司的股東均平等地享有相同的收購(gòu)價(jià)格。由于我國(guó)《股票條例》第48條中規(guī)定的強(qiáng)制收購(gòu)價(jià)格必須是法定兩種價(jià)格之最高者，收購(gòu)無(wú)權(quán)另行決定，因此不存在收購(gòu)要約人在要約期內(nèi)提高收購(gòu)價(jià)格的問(wèn)題，我國(guó)《證券法》中也沒有此種規(guī)定。
二、信息披露原則
1．信息披露制度的含義與功能
信息披露制度是證券法的一項(xiàng)基本制度。它始于1845年英國(guó)公司法關(guān)于股章程的公開以及招股章程所載內(nèi)容披露的規(guī)定，其目的在于使投資者在購(gòu)買股票之前能充分了解發(fā)行公司的有關(guān)信息，然后自行決定是否購(gòu)買。英國(guó)公司法中的公開制度被美國(guó)1933年證券法和1934年證券交易法采納，目前已被各國(guó)接納為證券法的一項(xiàng)基本原則，該原則在要約收購(gòu)法中體現(xiàn)為與要約收有關(guān)的重要信息均應(yīng)充分披露，使面臨要約收購(gòu)的目標(biāo)公司股東能夠自行作出有根據(jù)的決定。①因?yàn)橹挥羞@樣，才能切實(shí)消除上市公司收購(gòu)中的信息壟斷，防止內(nèi)幕交易和證券欺詐行為的發(fā)生，從而真正保護(hù)所有投資者的合法權(quán)益。
2．信息披露制度的內(nèi)容
從各國(guó)規(guī)定來(lái)看，信息披露制度的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
（1）大額持股披露。大額持股披露是指股東在持股達(dá)到一定比例時(shí)，有報(bào)告并披露其股份增減狀況和持股意圖的義務(wù)，并且在持股達(dá)法定比例時(shí)，有強(qiáng)制收購(gòu)的義務(wù)。大額持股往往是收購(gòu)的前兆，大額持股披露一方面使廣大投資堵對(duì)迅速積累股票的行為及其可能引起公司控股的變動(dòng)情勢(shì)有足夠的警覺，另一方面又提醒其對(duì)所持有股票的真正價(jià)值重新加以評(píng)估，以保護(hù)投資公眾在充分掌握信息的基礎(chǔ)上時(shí)自主地作出投資判斷，防止大股東以逐步收購(gòu)的方式形成事實(shí)上的信息壟斷和對(duì)股權(quán)的操縱。②
（2）收購(gòu)要約和收購(gòu)意圖的披露。收購(gòu)者收購(gòu)要約的具體內(nèi)容和收購(gòu)意圖是目標(biāo)公司股東作出投資判斷（保有或賣出）的主要依據(jù)，因此，為保護(hù)廣大股東的合法權(quán)益，防止有關(guān)人士利用內(nèi)幕信息從事股權(quán)交易，各國(guó)的上市公司收購(gòu)立法都對(duì)此做出了相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定。這也是保障股東平等待遇原則得以貫徹的基本前提。
（3）目標(biāo)公司董事會(huì)對(duì)收購(gòu)所持意見及理由的披露。在上市公司收購(gòu)中，雖然收購(gòu)實(shí)際上是收購(gòu)者與目標(biāo)公司股東之間的股份交易，與目標(biāo)公司的董事無(wú)關(guān)，但由于上市公司收購(gòu)會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，而控制權(quán)轉(zhuǎn)移的后果則往往意味公司經(jīng)營(yíng)者的更換和公司經(jīng)營(yíng)策略的變化，這對(duì)目標(biāo)公司原經(jīng)營(yíng)者的利益、目標(biāo)公司股東的利益都至關(guān)緊要。實(shí)踐中目標(biāo)公司的董事們?yōu)榱司S護(hù)自己的或公司的利益，經(jīng)營(yíng)利用自己經(jīng)營(yíng)公司的權(quán)力促成收購(gòu)或采取各種措施來(lái)挫敗收購(gòu)，無(wú)論是哪一種情況都直接關(guān)系到目標(biāo)公司股東的合法權(quán)益。而且目標(biāo)公司股東在決定是否接受收購(gòu)要約之際，目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的態(tài)度，往往是一項(xiàng)重要的參考。因此，信息披露制度要求目標(biāo)公司董事會(huì)公開其對(duì)收購(gòu)所持的意見和理由，這是防止董事會(huì)成員謀取私利的一種有效措施，也是對(duì)董事會(huì)成員的一種強(qiáng)有力的監(jiān)督方式。
3．信息披露制度中的一致行動(dòng)問(wèn)題
一致行動(dòng)是指兩個(gè)以上的人（包括自然人和法人）在收購(gòu)過(guò)程中，相互配合以獲取或鞏固某家公司控制權(quán)的行動(dòng)。由于大額持股披露規(guī)則要求大股東在持股達(dá)一定比例時(shí)有報(bào)告并披露其股份增減狀況的義務(wù)，并且在持股達(dá)法定比例時(shí)有強(qiáng)制收購(gòu)的義務(wù)，因而有些收購(gòu)者為了逃避這些法定義務(wù)的約束，往往采取聯(lián)手共同行動(dòng)來(lái)規(guī)避法律的強(qiáng)制性規(guī)定。如果收購(gòu)立法對(duì)這種一致行動(dòng)聽之任之，那么信息披露制度在實(shí)際操作中將不能發(fā)揮任何作用，因此，各國(guó)的收購(gòu)立法都將采取一致行動(dòng)的股東所持有的股份看作為一人持有，當(dāng)持股達(dá)到法定比例時(shí)須履行披露或強(qiáng)制收購(gòu)等義務(wù)，這是上市公司收購(gòu)立法中規(guī)范一致行動(dòng)的基本原則，是上市公司收購(gòu)制度中不可或缺的一部分。否則，信息披露制度所保證的公平、公開、公正原則就不能很好地實(shí)現(xiàn)。
4．我國(guó)信息披露制度的相關(guān)規(guī)定與評(píng)析
我國(guó)的上市公司收購(gòu)立法已初步確立了信息披露制度，《證券法》和《信息法披露實(shí)施細(xì)則》以及相應(yīng)的《信息披露內(nèi)容和格式準(zhǔn)則（第五號(hào)）》都對(duì)“股份變動(dòng)報(bào)告書”和“收購(gòu)報(bào)告書（收購(gòu)要約）”的披露時(shí)間、內(nèi)容、程序和形式等問(wèn)題作了比較明確的規(guī)定，但現(xiàn)行立法中仍有不少值得商榷或有待完善之處。本文認(rèn)為，我國(guó)上市公司收購(gòu)立法中信息披露制度的缺陷主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：
（1）對(duì)目標(biāo)公司董事會(huì)的信息披露義務(wù)沒有明確規(guī)定。鑒於前文所述目標(biāo)公司董事會(huì)披露其對(duì)收購(gòu)所持意見及理由的重要性，筆者認(rèn)為，我國(guó)公司收購(gòu)立法應(yīng)借鑒歐共體第13號(hào)公司法指令中的相關(guān)規(guī)定，明確目標(biāo)公司董事會(huì)出具意見書的義務(wù)。意見書應(yīng)包括下列內(nèi)容：董事會(huì)對(duì)收購(gòu)行為所出具的意見，并要附上理由；意見書中必須注意董事會(huì)是否與收購(gòu)者就此次公開收購(gòu)或行使目標(biāo)公司表決權(quán)事項(xiàng)達(dá)成任何合意或諒解等情況；持有目標(biāo)公司股份的董事是否應(yīng)此次收購(gòu)而計(jì)劃售出或不售出其股份。①
（2）對(duì)一致行動(dòng)問(wèn)題也沒有明確的規(guī)定。我國(guó)《股票條例》第47條曾規(guī)定任何法人“直接或間接”持有上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到5％時(shí)，應(yīng)當(dāng)負(fù)有持股披露的法定義務(wù)。雖然該條對(duì)“間接”一詞該如何理解沒有明確說(shuō)明，但至少涉及到了一致行動(dòng)問(wèn)題，而新頒行的《證券法》對(duì)此卻沒有任何涉及，這不能不說(shuō)是立法上的缺失。因此，我國(guó)收購(gòu)立法應(yīng)當(dāng)在充分借鑒英國(guó)日本和香港等相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，對(duì)“一致行動(dòng)人”給予科學(xué)的界定。本文建議將其界定為：收購(gòu)公司的母公司、子公司、聯(lián)營(yíng)公司、并列子公司、收購(gòu)公司的董事（包括董事的近親屬、與之有信托關(guān)系的公司及該親屬或公司所控制的公司）、收購(gòu)者的合伙人、近親屬、與之有信托關(guān)系的公司或該親屬或公司控制的公司以及其他與收購(gòu)人有一致行動(dòng)契約關(guān)系的人。
三、保護(hù)中小股東利益原則
上市公司收購(gòu)活動(dòng)中目標(biāo)公司中小股東的弱者地位應(yīng)當(dāng)?shù)玫街匾暎绻麄兲岵坏绞召?gòu)立法喲有力的保護(hù)，那么法律的公正性就很難體現(xiàn)，因此各國(guó)的收購(gòu)立法都對(duì)中小股東的利益給予了特別的關(guān)注。這主要體現(xiàn)在強(qiáng)制收購(gòu)要約和強(qiáng)制購(gòu)買剩余股票兩個(gè)方面。
1．強(qiáng)制收購(gòu)要約。強(qiáng)制收購(gòu)要約是指當(dāng)收購(gòu)者收購(gòu)目標(biāo)公司股份達(dá)法定比例時(shí)（往往是法定控股比例），法律強(qiáng)制其向目標(biāo)公司的剩余股份持有者發(fā)出全面收購(gòu)要約。其目的在於防止收購(gòu)者憑借其控股地位壓迫中小股東，從而損害他們的合法權(quán)益。法律通過(guò)強(qiáng)制要約收購(gòu)，將是否與新控股者合作的選擇交給中小股東，他們可以選擇控股股東，也可以出售自己的股份去尋找新的合作者。
2．強(qiáng)制購(gòu)買剩余股票。這是指當(dāng)要約期滿，要約收購(gòu)人持有股份達(dá)到目標(biāo)公司股份總數(shù)的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)比例時(shí)（一般為90％），目標(biāo)公司的其余股東有權(quán)以同等條件向收購(gòu)要約人強(qiáng)制出售其股票，該制度的初衷與強(qiáng)制收購(gòu)要約制度的道理相同，目的也是在於給中小股東以最后選擇的權(quán)利，以顯示法律的公平。
我國(guó)《證券法》第87條對(duì)強(qiáng)制購(gòu)買剩余股票有明確的規(guī)定。①至于強(qiáng)制要約收購(gòu)，限于篇幅，本文不作詳細(xì)論述。
（一）西方各國(guó)公司收購(gòu)活動(dòng)的立法評(píng)述
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