[ 郭璟 ]——(2004-2-17) / 已閱26449次
論構(gòu)建獨立董事間接薪酬制度
郭 璟 吳 寧
[摘 要]： 目前，國內(nèi)外對獨立董事薪酬制度研究和實踐的主要方向是直接薪酬制度，即獨立董事以外部人身份介入公司事務(wù)，卻同公司內(nèi)部人一起從公司直接領(lǐng) 取報酬。然而，從社會心理學(xué)基礎(chǔ)和法學(xué)基礎(chǔ)等方面來分析，直接薪酬制度事實上正腐蝕著獨立董事的獨立性，進(jìn)而危害整個公司的治理。建立間接薪酬制度，一方面，是由獨立董事職責(zé)特殊性本身所決定的；另一方面，是保障獨立董事獨立性，完善公司治理的一個不可或缺的條件之一。
[關(guān)鍵詞]： 獨立董事 ; 直接薪酬 ; 職責(zé); 獨立性; 間接薪酬
獨立董事最主要的特征就是其獨立性。[1] 對獨立董事內(nèi)涵的界定國內(nèi)外版本頗多，但在獨立性這一特征上卻是完全一致的。獨立性特征本身事實上也就注定了獨立董事薪酬方式應(yīng)具有特殊性。
一、獨立董事薪酬制度的現(xiàn)狀
1、美國的獨立董事薪酬制度
在美國，獨立董事亦稱為外部董事（outside director），是相對于內(nèi)部董事而言的，是指與公司沒有聘用關(guān)系或其它顯著經(jīng)濟聯(lián)系的董事。[2] 根據(jù)這一定義，獨立董事與公司之間“沒有聘用關(guān)系”，即沒有勞動法律關(guān)系。但實踐中，美國各公司的獨立董事都從公司直接領(lǐng)取各類酬金，因而雙方存在著事實上的 “ 聘用關(guān)系”。
美國獨立董事同公司的直接經(jīng)濟關(guān)系密切。美國公司獨立董事的報酬包括兩部份：年費和參加會議的津貼。年費一般在2—4萬美元之間；參加會議的津貼為每參加一次董事會或?qū)I(yè)委員會會議領(lǐng)取1，000~5，000美元不等的收入。獨立董事的年平均收入為33，000美元。[3]除此固定薪酬之外，美國公司獨立董事還可從公司獲取作為激勵措施的本公司股票期權(quán)，還可報銷參加董事會的費用。以破產(chǎn)的安然公司為例，在安然事件爆發(fā)前，17名董事會成員中，有15名為獨立董事，其中不乏社會名流，包括美國奧林匹克運動委員會秘書長，美國商品期貨交易管理委員會前主席，德州大學(xué)校長，通用電氣公司前主席兼首席執(zhí)行官，英國前能源部長等等。安然公司的獨立董事們從安然公司直接領(lǐng)取各式各樣的收益，僅在2000年，安然公司召開了九次董事會，獨立董事每人接受了公司7.9萬美元的薪金。安然共簽署了七份涉及14名獨立董事的咨詢服務(wù)合同，還有許多項與不同獨立董事所在企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)品銷售的合同，或是向一些董事任職的非盈利機構(gòu)捐款。安然董事會顯然像一個“有濃厚人際關(guān)系的俱樂部。”[4] 安然公司獨立董事同公司內(nèi)部人一起通過各種方式從公司獵取收益，直至公司破產(chǎn)。
顯然，不論是固定薪金，股票期權(quán)，還是報銷費用等等，美國公司獨立董事的收入都有一個共同特點：直接從公司和公司內(nèi)部人那里領(lǐng)取。
2、我國及其它國家的獨立董事薪酬制度
我國上市公司的獨立董事是基于聘用關(guān)系從上市公司直接領(lǐng)取報酬。中國證監(jiān)會對獨立董事的定義是：“不在上市公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù)，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。”[5] 從這一定義中的“受聘”二字我們可以解讀出，獨立董事與上市公司間存在著“聘用關(guān)系”，即獨立董事受聘于上市公司。事實也是如此。中國證監(jiān)會在《指導(dǎo)意見》中進(jìn)一步規(guī)定：上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N，津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制定議案，股東大會審議通過并在公司年報中披露。[5] 實踐中，我國獨立董事的報酬一般由津貼和車馬費構(gòu)成。從上市公司公布的年中查閱，獨立董事年薪高低不一。如，寶鋼股份獨立董事年薪人民幣為20萬，中國聯(lián)通為8萬，上海汽車為3萬，前不久爆出債務(wù)丑聞，董事長外逃的啤酒花股份公司，其獨立董事年薪為5萬等等。
此外，其它國家如英國、意大利、芬蘭等工業(yè)化國家和地區(qū)在獨立董事的薪酬方面也都采取由上市公司內(nèi)部人直接支付的方式。
綜上，筆者把這種由獨立董事以外部人身份介入公司事務(wù)，卻同公司內(nèi)部人一起從公司直接領(lǐng)取薪酬的方式及其相關(guān)規(guī)定稱為獨立董事直接薪酬制度。目前，國內(nèi)外上市公司在實務(wù)中一般都是采用這種薪酬制度。
二、國內(nèi)外對獨立董事薪酬問題的研究
當(dāng)前，國內(nèi)外對獨立董事薪酬問題的研究主要集中在直接薪酬制度上，主要表現(xiàn)在以下幾個方面；
1、獨立董事該不該從上市公司拿錢。一種觀點認(rèn)獨立董事不應(yīng)該從上市公司拿錢，因為只有這樣才能保護(hù)其獨立性；另一種觀點認(rèn)為獨立董事應(yīng)該從上市公司拿錢，因為只有這樣才能調(diào)動其積極性。其實這兩種觀點都不無道理。只是前者強調(diào)更多的是外部人對公司內(nèi)部人的權(quán)力制衡作用，而后者更多的是強調(diào)公司治理的激勵機制。在實踐中人們更偏向于選擇后者，因為獨立董事以自己的專業(yè)知識和管理經(jīng)驗為公司提供服務(wù)，而且在行使職權(quán)的過程中，面臨著名譽、責(zé)任方面的風(fēng)險，以此為“對流條件”（current condition），他理應(yīng)享有相應(yīng)的權(quán)利。[6] 所以，獨立董事以其勞動應(yīng)獲得報酬的觀點已漸成為主流意見。
2、獨立董事該拿多少錢。這一問題比較復(fù)雜，爭議很多，不是本文討論的重點。通常來說，有人主張對獨立董事更多地應(yīng)采用聲譽激勵，應(yīng)對其資格進(jìn)行嚴(yán)格考核和認(rèn)定，并發(fā)放注冊資格證書，讓社會把這一職業(yè)看作是具有較高社會地位的高尚職業(yè)。另外有人則認(rèn)為應(yīng)更多地給予獨立董事報酬，包括各種浮動式期待利益，用來激勵他們更認(rèn)真地履行職責(zé)。根據(jù)這種觀點，有些公司在獨立董事的薪酬方面采取了更為靈活的方式。主要有固定薪水加公司股票期權(quán)方式，為延期支付計劃等等，希望以期待利益來激勵獨立董事的創(chuàng)造性和責(zé)任心。
3、成立“獨立董事事務(wù)所”或“獨立董事協(xié)會”。在市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家已經(jīng)出現(xiàn)了專門對公司高管人員的經(jīng)營業(yè)績進(jìn)行獨立評估的機構(gòu)，它們類似于律師事務(wù)所的組織方式存在，依賴市場化謀求生存。[7]這確實是一條不錯的思路，但提出者只是從獨立董事風(fēng)險責(zé)任組織化方面去思考問題，并且“獨立董事事務(wù)所”若以營利為目的，其獨立性、中立性和公正性又將受到置疑。
4、直接薪酬的弊端逐漸顯露，間接薪酬已開始引起業(yè)內(nèi)人關(guān)注。在直接薪酬制度下，獨立董事從選聘到報酬多少，支付程序與方式等都是由上市公司內(nèi)部人決定。如果獨立董事堅持原則，克盡職守地工作之后去向公司內(nèi)部人簽章領(lǐng)取報酬和報銷費用時，往往會在心理上和行為上遭遇尷尬。對此已有學(xué)者尖銳地提出：“獨立董事的費用均應(yīng)單獨列支，不受CEO或任何其它財務(wù)負(fù)責(zé)人的控制。”[8]但是，只要獨立董事同公司間存在著直接的薪酬關(guān)系，這種控制或多或少，或明或暗是不可避免的。
三、間接薪酬制度的含義和特征
（一）間接薪酬制度的概念和含義
筆者提出的獨立董事間接薪酬制度是指：獨立董事以外部人身份介入公司事務(wù)，履行監(jiān)督內(nèi)部人的經(jīng)營決策，提高決策的科學(xué)性，保護(hù)中小股東和其它利益相關(guān)者權(quán)益的職責(zé)，其勞動報酬不從公司直接領(lǐng)取，而由非贏利的自律性中介行業(yè)組織根據(jù)一定的規(guī)章發(fā)放給獨立董事的一種薪酬制度。
獨立董事間接薪酬制度包括以下三層含義：
1、獨立董事是公司外部人，具有獨立性。
2、獨立董事在公司的職責(zé)主要有四項：
（1）監(jiān)督內(nèi)部人的經(jīng)營決策。內(nèi)部人（insider）主要是指公司的執(zhí)行董事或高級管理層。獨立董事對內(nèi)部人的監(jiān)督是在董事會內(nèi)部進(jìn)行的事先決策監(jiān)督，其貫穿于決策的全過程，可以防患于未然，提前化解風(fēng)險和減少損失。相比較而言，二元制公司結(jié)構(gòu)中的監(jiān)事會監(jiān)督是從董事會外部實施的監(jiān)督，是在錯誤的決策導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生后，監(jiān)事通過行使職權(quán)請求司法救濟并且追究當(dāng)事人責(zé)任的一種事后性監(jiān)督。在這里，監(jiān)事作為內(nèi)部人本質(zhì)上是起著內(nèi)奸的作用。獨立董事事前決策監(jiān)督機制顯然比監(jiān)事事后追究式監(jiān)督機制更具合理性，更適應(yīng)公司生存和發(fā)展的需要。
（2）提高董事會決策的科學(xué)性。設(shè)立獨立董事是為了制衡管理層權(quán)力膨脹，但制衡只是手段，科學(xué)決策才是目的。首先，獨立董事的來源復(fù)雜且擁有在公司治理和經(jīng)營方面的理論或?qū)嵺`的專業(yè)知識，這可以保持公司決策時思維的多元化和觀點的新穎性，并使公司的決策遵循科學(xué)性和客觀性的軌道運行。其次，科學(xué)的經(jīng)營管理決策，要求能將長期的戰(zhàn)略決策與日常的經(jīng)營管理決策分開。獨立董事主動參加到?jīng)Q策行為中去，并充分行使知情權(quán)，才能使日常經(jīng)營管理決策體現(xiàn)公司長期戰(zhàn)略的要求。[9]
（3）保護(hù)中小股東的利益。一方面，獨立董事通過監(jiān)督內(nèi)部人決策使控股東等內(nèi)部人在上市公司的利益只能通過上市公司的價值提升和利潤分配來體現(xiàn)。[10] 此舉維護(hù)了證券市場大小股東“同股、同權(quán)、同利”的基本原則。另一方面，通過股東大會選舉，中小股東采用累積投票制選出自己信任的，代表自己利益的獨立董事；反過來，獨立董事在董事會決策中就能遏制大股東侵害中小股東權(quán)益的決策，從而以“上兵代謀”的上策保護(hù)廣大投資者的權(quán)益。
（4）保護(hù)其他利益相關(guān)者的權(quán)益。這是由公司的社會責(zé)任所決定的。其他利益相關(guān)者，是指股東以外的其他與公司有利害關(guān)系的人，主要有：公司債權(quán)人，包括持有公司所發(fā)行債券的自然人和法人，公司雇員，消費者等等。在我國現(xiàn)行的《公司法》中對公司利益相關(guān)者的保護(hù)非常欠缺。獨立董事這一職責(zé)的確立影響深遠(yuǎn)，但當(dāng)前學(xué)術(shù)界對公司的社會責(zé)任還存在些爭議。
3、獨立董事間接領(lǐng)取薪酬。
獨立董事的薪酬不應(yīng)從他任職的上市公司直接領(lǐng)取，其理由筆者將在后篇中從心理學(xué)基礎(chǔ)與法學(xué)基礎(chǔ)加以闡釋。獨立董事不從上市公司直接領(lǐng)取報酬，并不等于放棄報酬或上市公司免除給付勞動對價的義務(wù)。以我國為例，建立獨立董事間接領(lǐng)取薪酬的方式可按下列程序進(jìn)行。
（1）建立信用中介組織，培育獨立董事人才市場。在非贏利自律性組織——中國證券業(yè)協(xié)會下設(shè)立獨立董事委員會（以下間稱協(xié)會），由其對獨立董事的任職資格，注冊考核等進(jìn)行行業(yè)協(xié)會性質(zhì)的管理，并負(fù)責(zé)面向上市公司提名獨立董事候選人。
（2）公司向協(xié)會報告獨立董事的薪酬預(yù)算。作為協(xié)會的會員，上市公司有義務(wù)將年度所需的獨立董事人數(shù)，專業(yè)水平要求，各種薪酬辦法與標(biāo)準(zhǔn)制作成預(yù)算送交協(xié)會備案。
（3）協(xié)會向公司收取年費。以年費的形式，上市公司根據(jù)預(yù)算將獨立董事的薪酬及各種費用全額拔付到協(xié)會的專用賬戶上，由協(xié)會派專人專門管理。
（4）股東大會選舉產(chǎn)生獨立董事。協(xié)會向各上市公司提名并介紹候選人情況，由股東大會通過法定程序選舉產(chǎn)生獨立董事。
（5）獨立董事年終從協(xié)會領(lǐng)取各類報酬。根據(jù)股東大會和行業(yè)協(xié)會的綜合考評，決定獨立董事的薪酬與獎懲，最后由行業(yè)協(xié)會按一定規(guī)章執(zhí)行。
（二）間接新酬制度的特征
獨立董事間接薪酬制度同目前的直接薪酬制度相比較主要有四個方面的特征：
1、唯職責(zé)性。美國投資機構(gòu)管理委員會對獨立董事的界定為：“獨立董事與所任職企業(yè)唯一關(guān)系是其董事職責(zé)”[11] 獨立董事不直接從公司領(lǐng) 取報酬，可以割斷他對上市公司心理上的依附感和過于密切的經(jīng)濟關(guān)系，從而使得獨立董事與其任職的企業(yè)唯一存在的只有職責(zé)關(guān)系。建立間接薪酬關(guān)系的目的之一也就是為了促成二者之間的唯職責(zé)關(guān)系，切實有效地保障獨立董事的獨立性，使其更好地履行上述四大特殊職責(zé)。
2、行業(yè)化管理。在我國，獨立董事從提名到選任都是由各上市公司內(nèi)部人自己掌握，這已造成了獨立董事素質(zhì)參差不齊，一盤散沙，混亂無序的局面。從公司治理戰(zhàn)略層面來看，結(jié)束各自為陣的格局，組建自律有序的獨立董事行業(yè)管理協(xié)會已是當(dāng)務(wù)之急。建立獨立董事間接薪酬制度可以為全國統(tǒng)一的獨立董事行業(yè)協(xié)會的組建提供契機，并為行業(yè)協(xié)會的可持續(xù)性發(fā)展奠定基礎(chǔ)；獨立董事行業(yè)協(xié)會反過來也能有效地保障獨立董事的獨立性。這種良性互動的格局非常有益于完善公司治理，促進(jìn)公司的協(xié)條發(fā)展。
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